李兆岭：“仅”在Amazon销售的专利侵权，如何起诉？

题头：

专利侵权，虽远也可诉；

保护创新，再难也有路。

道高一尺，魔高一丈，知识产权竞争也是如此，你起诉我侵权、我诉你侵权、程序对抗、不侵权抗辩……。

在国内知识产权保护意识越来越深入人心，保护力度越来越强的背景下，一些商家却正在利用经济全球化，利用电商平台海外购的运营方式规避侵权责任，为专利人的维权制造障碍。

常见的方式之一就是：在境内通过隐蔽的方式生产专利产品，“仅仅”通过出口在境外销售。其中，通过Amazon在境外销售侵权产品成为重要的规避方式。

一、通过Amazon海外购销售侵权产品行为分析。

Amazon海外购业务特点（2019年停止针对第三方国内卖家提供亚马逊物流卖家服务）、专利权的地域性、专利侵权诉讼中举证规则等因素导致专利维权难度系数大幅增加，进而，很巧妙地增加了权利人的维权难度，在很大程度上规避了侵权责任。

跨境电商与专利侵权

具体说明如下：

（一）Amazon海外购属于境外电商平台，难以确定涉及的中国境内企业主体。自从亚马逊中国2019年7月18日停止为第三方的卖家服务，中国卖家要想以自己的名义通过Amazon平台对外销售商品，只能通过Amazon日本、美国、印度、德国等境外电商平台上架销售商品。这些商品销售网页显示的企业信息（卖家信息）为外文信息。基于外文信息与中文信息没有严格的一一对应性，单纯基于Amazon境外平台网页信息难以确认中国企业商家，进而难以确定适格被告人，导致专利维权难度增加。

（二）专利权具有地域性，导致中国专利权无法直接禁止境外实施专利技术的行为。中国专利权是由中国国家知识产权审查后授权的专有权，对境内的侵权行为具有禁止权，无权直接禁止境外的销售、许诺销售等侵权行为。如果要禁止境外的侵权行为，需要以行为所在国授权的专利权为权利基础。因此，对于仅在中国申请并获得授权的专利权，很难对境外电商平台销售、许诺销售的侵权产品提出主张。对于很多仅拥有国内专利权的权利人来讲，就无法针对境外电商平台直接提出主张。即使拥有国外专利权，但由于海外维权费用高、风险高，也使得很多权利人望而却步。

（三）专利侵权举证规则导致专利权人获得有效证据难度很大。

首先，对于专利侵权纠纷而言，特别是涉及发明专利、实用新型专利的侵权纠纷，专利侵权比对是重要内容之一。而要进行专利侵权对比，就需要有侵权产品，并对侵权产品的技术特征进行分解和认定。因此，在专利侵权纠纷中，仅基于网页销售图片一般无法进行侵权对比。因此，如果权利人主张amazon海外网站上销售的产品落入专利权的保护方案中，就需要获得销售的产品，而通过amazon海外购获得侵权产品，无疑增加维权难度。

其次，专利侵权纠纷中，侵权产品真实性、关联性和合法性属于案件的基本事实。同时，为了避免虚假诉讼、保证司法权威性，需要保证侵权产品来源于amazon海外销售网站。然而，amazon海外购获得的产品属于域外证据，而根据中国证据规则，域外证据需要完成相应的公认认证手续，未经过相应公证认证程序的证据存在有法律瑕疵的证据。这也导致权利人维权成本提高，维权难度增加。根据目前查询的裁判文书，对于amazon海外购直接获得的产品起诉侵权的，一些案件最终只能撤回起诉。

二、仅通过Amazon海外购销售侵权产品的救济方式。

那么，维权难度很大，就一定没有解决方式？没有救济途径吗？

当然不是。

（一）在中国境内实施专利侵权行为的，应当承担专利侵权责任。根据专利法律法规的规定，专利侵权行为包括制造、使用、销售、许诺销售、进口专利产品的行为。因此，对于在中国制造和出口，并仅在Amazon海外购销售和许诺销售的产品，当然应当受到中国专利法的规冶。只要能够基于Amazon海外购的相关信息证明该产品在中国制造，并出口到境外，能够确定侵权行为人，行为人就应当承担相应的侵权责任。

（二）按规定完成证据加强程序，就应当认定侵权产品的合法性。由于amazon海外购获得的产品属于域外证据，按中国民事诉讼规则完成相关公证认证手续，完成证据加强程序，就应当认定证据合法性、真实性和关联性，并在维权程序中予以采纳。

（三）虽然仅通过Amazon网页很难确认中国企业主体，但在中国制造并在Amazon进行展示和销售的产品，必然需要经历报关、出口等过程，需要履行出口报关等手续。一些产品在境外销售也需要满足相应的条件，如需要有相应的商业标识，需要完成相应的产品认证，这些信息也能够帮助权利人确认中国企业主体，进而为在中国维权提供帮助。

（2020）最高法知民终318号案件就是基于上述原则通过多方努力对侵权主体、侵权事实充分提供证据，并通过司法程序确认侵权成立，让侵权方承担了相应的侵权责任。