办案札记｜春节前阻击——强制猥亵罪不予批捕的辩点总结

一、案情简介

犯罪嫌疑人甲在社交平台认识女生A，隔日约了一起爬山，A约了女生B一同前往，犯罪嫌疑人甲加了女生B的联系方式。第二日，犯罪嫌疑人甲约了女生B到市中心商场逛街，两人累了回到车里准备离开，但汽车电量不够，于是找一处地方充电。两人坐在后排看电影，犯罪嫌疑人说女方可能是假乳房，女方说不是，甲趁其不备抚摸了女方的胸，女方反应过来后怒斥甲，打开车门扬长而去。甲试图通过社交软件挽回，但发现女方已将其拉黑。女方离开后去了派出所，向警方报案，几小时后，警方将甲抓捕，以强制猥亵罪立案侦查。

二、办案经过

犯罪嫌疑人家属被抓捕后立即委托北京市京都（深圳）律师事务所戴剑敏、吴玉宝律师作为辩护人。两位辩护律师接受委托后，立即预约会见。疫情后的特殊时期，犯罪嫌疑人在公安机关48小时届满后，被移送至隔离点隔离7天。非常幸运的是，在犯罪嫌疑人送往深圳市某区看守所的第二天，辩护律师便成功会见到了犯罪嫌疑人。

等待会见的期间，辩护律师与家属及犯罪嫌疑人的朋友进行了沟通，通过各方的陈述，逐渐找到本案的辩护思路：即有可能犯罪嫌疑人对女方进行的是偷袭猥亵行为，而不是强制猥亵行为，偷袭猥亵须受行政处罚，但不一定构成犯罪。

会见犯罪嫌疑人后，果然犯罪嫌疑人的陈述与我们推理、分析的情节相吻合，辩护思路立马清晰起来：一是分析偷袭与强制的区别；二是搜集相关的案例，从行为的轻微角度来论证不予批捕。

会见结束后，犯罪嫌疑人说检察官已经见过他，我们立马意识到公安机关很可能已经将本案移送检察机关批准逮捕，而犯罪嫌疑人被刑事拘留还不到半个月。

我们立马电话了办案警官，询问后，得到确定消息，本案已经移送检察院申请批捕。辩护人立即起草了不予批捕申请书，并在当天下午送到检察机关，与相关人员进行了交流。

2023年1月19日（农历大年29）下午接近下班时间，辩护人接到办案警官的电话，说可以取保，要律师前去办理取保程序。律师到达刑警大队，以家属的名义向办案机关缴纳了5000元保证金。终于犯罪嫌疑人在2023年1月19日（农历大年29）晚九点走出看守所，与家人团聚。

三、总结：偷袭猥亵与强制猥亵的区别

刑法第二百三十七条强制猥亵罪：强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。本案的构成要件是必须以暴力、胁迫或者其他使他人不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法强制猥亵他人、侮辱妇女。

一般来讲强制猥亵表现行为在实务中较多表现为两种：一种是被害人处于醉酒状态下，对被害人进行猥亵，此为利用被害人不能反抗的方式；另一种为利用强制暴力、胁迫的方式，使被害人不敢反抗、不能反抗或不知反抗的方法进行猥亵。

案例1：2019年11月5日21时许，在安平县锦泰园小区门口，程某某强行将王某某拖拽至自己的红色东南菱悦轿车内，接着程某某强行亲吻王某某嘴部并扒衣抚摸王某某上半身，想要与王某某发生性关系，后王某某称自己处于月经期，程某某要求王某某在月经结束后与自己发生一次性关系，王某某被迫同意后程某某才让王某某离去。

案例2：2020年07月11日凌晨4时零3分许，被不起诉人范某某酒后步行至**街道******政府办公大楼前下方左侧通道时，见被害人***躺在路边花台上熟睡，范某某遂上前抚摸被害人**及胸部，并将被害人鞋子、裤子脱下，被害人醒来后与其发生争吵，范某某以丢弃被害人鞋、裤相威胁，再将被害人按倒在花台上强制猥亵，后将被害人鞋、裤丢弃在旁边的石梯附近后离开。

案例3：2018年10月，被不起诉人孙某某与文某某商量起意，由孙某某物色女伴，然后三人同时发生性关系。2019年1月27日，被不起诉人孙某某邀请其女同学周某某来到长沙。次日，两人在孙某某租住的长沙市天心区**街道**房**小区**栋**房吃饭喝酒，席间孙某某趁周某某醉酒向其提出三人发生性关系的要求，被周某某拒绝。后孙某某用微信与文某某联系，要文某某直接到孙某某住处，由文某某趁周某某醉酒不清醒时，再次试探三人同时发生性关系的可能性。当日18时许，文某某到孙某某家中后，趁周某某醉酒躺在沙发上之际，用手摸周某某下体，直到周某某惊醒挣脱。周某某挣脱后通过微信告诉其男朋友，她的男朋友随后报警，民警到达现场将孙某某、文某某抓获。

案例1、2中，犯罪嫌疑人实施暴力令被害人不能反抗、不敢反抗，而案例3中，犯罪嫌疑人利用被害人醉酒的方式进行猥亵。

本案中，犯罪嫌疑人利用偷袭的方式，抚摸被害人的胸部，并没有利用暴力、胁迫等方式实施猥亵，故不构成强制猥亵罪。