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为了大家更好的理解资金出入境的法律风险。郭律师团队整理了覆盖虚拟货币交易、跨境贸易、内保外贷、境外投资等27种资金出入境方式的法律风险研究。接下来我们将从:一般过程及成本、优缺点、常规法律风险、刑事法律风险四个部分为大家详细的分析各类资金出入境方式的法律风险:
1、一般过程及成本
在现金对倒过程中,中国内地客户首先需要在境外香港的银行开设账户。然后,客户可以在香港的换汇店进行交易,将内地的人民币资金转入到大陆的账户,然后由香港的钱庄将等额的资金转入客户的香港账户。
另一种方式是,客户将需要转移的人民币交给境内的钱庄,钱庄在境内向换汇人签发来自香港银行的支票。然后,换汇人将该支票夹带出境,到香港进行兑换。这种方法通常涉及较高的手续费,因此更适用于大额交易。
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2、优缺点
优点是现金对倒可以直接在境内外进行资金转移,操作相对简单,同时,也能避免正常渠道的限额限制,从而在一定程度上提高资金的流动性。
但是,现金对倒的缺点也非常明显。首先,这种方式的手续费较高,尤其对于小额交易来说,可能会产生较大的成本负担。其次,现金对倒涉及现金交易,风险较大,比如可能会存在假币、盗刷等风险。
3、常规法律风险
首先,根据《外汇管理条例》第七条的规定,境内金融机构在办理外汇业务时需要按照规定为客户开立外汇账户,并报送客户的外汇收支及账户变动情况给外汇管理机关。然而,现金对倒往往涉及境内和境外的资金转移,如果参与者未按照规定的程序办理外汇业务,违反了外汇管理规定,将可能面临外汇管理机关的追责和处罚。
其次,现金对倒中的交易往往以现金交付的方式进行,这涉及大额现金的运输和交换,存在安全风险和合法性审查的可能。根据《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,如果现金对倒行为被认定为以进行走私、逃汇、洗钱、骗税等犯罪活动为目的,使用虚假、无效的凭证、商业单据或其他手段向外汇指定银行骗购外汇,将被视为犯罪行为,并依照刑法相关规定进行定罪处罚。
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可能导致如下刑事风险:
(1)掩饰、隐瞒犯罪所得罪:在进行现金对倒的过程中,如果资金来源于非法活动(比如贪污、抢劫、欺诈等),并且参与者明知或应知这些钱是非法所得,那么可能会面临掩饰、隐瞒犯罪所得罪的指控。此类罪行的关键在于,参与者必须明知或应知资金是来自非法活动,但仍进行洗钱活动。
(2)洗钱罪:在进行现金对倒的过程中,如果被发现这些资金来自非法活动,然后通过现金对倒等方法试图使这些非法资金看起来像合法收入,可能构成洗钱罪。洗钱罪通常涉及将非法所得通过复杂的金融交易转变为看似合法的资金。
(3)非法经营罪:如果在无许可证的情况下,组织进行现金对倒的操作并从中取得利润,那么可能会被控非法经营罪。
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4、法律条文引用
1.《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条:以进行走私、逃汇、洗钱、骗税等犯罪活动为目的,使用虚假、无效的凭证、商业单据或者采取其他手段向外汇指定银行骗购外汇的,应当分别按照刑法分则第三章第二节、第一百九十条、第一百九十一条和第二百零四条等规定定罪处罚。
2.《外汇管理条例》第七条:经营外汇业务的金融机构应当按照国务院外汇管理部门的规定为客户开立外汇账户,并通过外汇账户办理外汇业务。经营外汇业务的金融机构应当依法向外汇管理机关报送客户的外汇收支及账户变动情况。
*本文为郭律师团队原创文章,禁止转载
作者简介
郭志浩律师,中国致公党员,北京市盈科律师事务所全球总部合伙人、中国区董事、西北政法大学兼职教授、中南大学法学院兼职教授,现任盈科全球涉外刑事中心中国区主任、盈科全球校所合作委员会执行主任、盈科深圳第六届领导班子管委会委员、学术工作委员会主任、刑民交叉中心副主任、数字经济法律事务部主任、股权高级合伙人等,同时兼任西北政法大学数字经济与国家安全研究院执行院长、中国政法大学研究员、山西农业大学客座教授、深圳市法学会数字法学研究会理事、深圳链协法律专委会主任等。多次荣获盈科全国优秀律师、十佳律师、卓越贡献大奖、领军人才等,2022年入选《对话律师》年度封面人物、2024年人物专访被收入《奋进中国》。曾办理众多百亿级经济犯罪、国际红通、涉黑涉恶等国内外重大敏感类案件,且为近三十例刑事案件作出成功的无罪辩护,部分经典案例被编入《辩策》《盈论》《案说合规》《影响力聚焦》等著作。此外,其发表数篇专业学术论文(部分为核心期刊),出版国内首本区块链行业法律实务类畅销专著《区块链法律实务》和反洗钱专著《反洗钱专项法律实务》(均出版于中国法律出版社)。多次受邀新华社、路透社等国家级通讯社的采访,民主与法治、中国经营报、中国产经新闻、CCTV华夏之声、法制日报、新京报、深圳特区报、广州日报、浙江日报、南方都市报、南方周末报、财经杂志、时代财经、界面新闻、第一财经、凤凰新闻、华尔街见闻等数十家家官方媒体均有相关报道。
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