广东
作者：税法王如僧律师，原则上只办涉税案件
很多人辩称，当事人的虚开没有给国家造成税款被骗损失，所以不构成虚开增值税专用发票罪，这个理由成立吗？
最高法的理解与适用中明确说到：不能由“没有因抵扣造成税款损失” 的规定而推论得出构成本罪必须以“抵扣造成税款损失”为要件的结论。如此辩解的人，不是蠢就是坏。
另外，我们可以从法理角度对这个问题进行分析一下：
司法解释对虚开增值税专用发票罪进行了目的性限缩，就是目的犯的意思。这就明确了，虚开增值税专用发票罪事一种以非法占有为目的，诈骗国家财产的行为，也就是说虚开增值税专用发票罪本质是是一种诈骗。
以骗抵税款为目的，就是诈骗罪中的以非法占有为目的，因扣抵造成税款被骗损失就是诈骗罪中的被害人处分财产，被告人获得财产，被害人遭受财产损失。
跟诈骗相比：诈骗是直接目的犯，虚开增值税专用发票罪是间接目的犯。这是由虚开增值税专用发票罪立法模式决定的，虚开增值税专用发票罪是以预备行为为实行行为，保护提前了。这类似于以牟利为目的走私淫秽物品罪、以贩卖为目的的贩卖毒品罪，以出卖为目的的拐卖妇女、儿童罪……
因此：
1.虚开增值税专用发票罪要求有骗税这个目的，但不要求实施了骗税行为，更不要求骗取到税款了。
2.在虚开增值税专用发票案件中，只要主观上是以骗抵税款为目的，就可以确定当事人的小算盘是在骗取税款，这就行了，不是骗取税款目的实现了，才能认定罪名成立。
事实上，就算在诈骗罪中，也仅要求以非法占有为目的就可以了，没有诈骗到财物，按照刑法总则规定，不是不构成诈骗罪，而是犯罪未遂，从宽处理。
那为什么在虚开增值税专用发票罪里面，没有骗取到税款，没有认定为犯罪未遂呢，原因在虚开增值税专用发票罪是间接的目的犯，诈骗罪是直接目的犯。
3.因扣抵造成税款被骗损失，应该是量刑时酌情从重处罚的情节，不是定罪时考虑的情节。
4.因扣抵造成税款被骗损失是实现骗取税款目的的行为，相当于走私淫秽物品罪中的牟利行为，贩卖毒品罪中的转卖行为，拐卖妇女、儿童罪中出卖行为，淫秽物品还没有卖出去，就不构成走私淫秽物品罪吗，毒品还没有卖出去，就不构成贩卖毒品罪了吗，妇女、儿童还没有卖出去，就不构成拐卖妇女、儿童罪了吗？答案是肯定构成的。
当然，我们应该区分以骗抵税款为目的之扣抵行为、不以骗抵税款为目的之扣抵行为，前者造成的损失才虚开增值税专用发票罪（诈骗）里面的损失；后者未必有损失，就算有损失也是逃税（非诈骗）里面的损失。这种情况下，有机会将虚开增值税专用发票罪改为逃税罪，或者非法购买增值税专用发票罪。
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