王如僧律师：把逃税罪当成了虚开增值税专用发票罪的行刑衔接问题

作者：税法王如僧律师

​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​​一、依法办事，该退就退，该倒流就倒流，毫不含糊

这个案件的检察官真的很不错，让我佩服的五体投地的那种；如果所有的司法官员都像这个检察官这般，这个世界就和谐了，我就要失业了。

这是一个虚抵进项税额案件，检察官真的做到了程序倒流：把案件退回去，让税务机关先按逃税进行行政处罚，补缴税款、缴纳滞纳金、接受行政处罚后，公安机关就不再移送检察院审查起诉了，直接把受票方消化掉；对于帮助受票方逃税的从犯，以犯罪情节轻微为由不起诉。

最高法颁布的那个郭某、刘某逃税案出来后，我把那个指导案例、陈兴良教授、施正文教授在人民法院报上发表的文章发给她。

我说：领导，你看到没有，你处理的那个案件，跟最高法颁布的那个案件一模一样，牛啊。

她笑道：我有先见之明啊。

我说：最高法的指导案例、人民法院报上的文章出来之后，你再这么处理，就不怎么样了；最高法的指导案例、人民法院报上的文章出来之前，你就这么处理了，这才叫真本事。

二、为了避免一大堆人被改判无罪，牺牲你一个，幸福我全家

这是一个系列案件，当事人之一找我咨询，想委托我帮他上诉。

当地很多物流公司从无车承运平台代开发票，业务是真实的，运费是真实的，唯一不实的地方，就是本来应该让司机到税务机关代开发票，变成了无车承运平台代开发票了。

大家都知道，很多无车承运平台都是补录的，很容易让司法机关认为没有真实交易，因此平台暴雷之后，那些从平台上开票的企业，一律认定为虚开增值税专用发票。

这个案件的特殊之处，在最高法的指导案例、文章出来之前，其他受票公司已经按照虚开增值税专用发票罪判决了，这个当事人是最后一个。

当事人律师说，根据最高法的指导案例，这是逃税，不是虚开增值税专用发票罪了，应该退回税务机关先按逃税进行行政处罚。

法院的意思是，相同的案件，我前面都按虚开增值税专用发票罪判决了，总不能其他公司按虚开增值税专用发票罪判，唯独你按逃税处理吧。

为了统一裁判标准，只好也按虚开增值税专用发票罪判你了。

但是法院也知道自己有点理亏，把公诉机关的量刑建议往下调了，还判了一个缓刑。

我说：想改为逃税，难如登天啊。你一旦改为逃税，之前那些被判虚开增值税专用发票罪在监狱服刑的人，一定会申诉的，那就一大批人要改判无罪了啊，你叫法院这么受的了，所以只能委屈你了。

三、最高法、最高检、公安部、税务总局应该关注一下涉税案件的行刑衔接问题

涉税案件的行刑衔接，既包括税务机关将行政案件转为刑事案件，移送公安机关；也包括将刑事案件认定为行政案件，由法院、检察院、公安机关退回给税务机关。

由公安机关退回给税务机关，还比较容易，但由检察院或者法院退回给税务机关就很难了。因为这些退回去的案件中的当事人可能已经逮捕了，一旦退回去按行政案件处理，岂不是需要国家赔偿？

尤其是目前，很多本来是逃税的案件，在刚开始的时候，一不小心按虚开增值税专用发票罪立案侦查了，到了审查起诉阶段或者审判阶段才发现是逃税。人都关了那么久了，还退回去行政处罚前置吗，万一被告人接受行政处罚了，就不能追究刑事责任了，那人被错误关在看守所那么久了，怎么办？

我觉得：申诉阶段的，就不改回逃税了，可以理解，归根到底，这是虚开增值税专用发票罪的裁判逻辑发生了改变导致的，有点像不可抗力；但是，侦查阶段、审查起诉阶段、一审阶段、二审阶段的，还是要改回逃税吧？

四、这年头，良知、担当远比技术重要

第一，这个世界上哪有那么多疑难复杂的案件，大都是一些简简单单的案件，但是无论是疑难复杂的案件，还是简简单单的案件，对当事人、当事人家属来说，都是人生大事。有几个司法官员可以做到如我在诉的，不要说如我在诉了，能够稍微换位思考就很不错了。

第二，税法其实没有想象中那么高深莫测，花点时间去学，还是可以弄懂的；但是良知、担当不在位，就很麻烦了，本来是无罪的案件，分分钟让你踩十年以上缝纫机。

五、怎么处理这类案件

第一，对于受票方，坚决程序倒流。

司法解释第三条第二款规定：“纳税人有逃避缴纳税款行为，税务机关没有依法下达追缴通知的，依法不予追究刑事责任。”对于受票方，程序倒流，先由税务机关进行处理，不接受行政处罚的，在按照逃税罪追究刑事责任。

第二，对于帮助犯，尽量以情节轻微为由不起诉。

逃税罪的构成要件是刑法第二百零一条第一款，不包括刑法第二百零一条第二款，根据罪行法定原则，在符合刑法第二百零一条第一款规定的情况下，同时符合第二款规定的，还是构成逃税罪。

根据刑法第二百零一条第二款规定，行政处罚前置是逃税罪的责任阻却条款，不是罪名成立的阻却条款；即接受行政处罚了，受票方还是构成逃税罪，只是不予追究刑事责任而已。

帮助犯不是纳税人，无法享受第二百零一条第二款的优惠，在主犯依然构成逃税罪的情况下，自然也是构成逃税罪。但是主犯都不追究刑事责任了，从犯就没有必要追究刑事责任了吧，有条件的话，应该尽量以情节轻微为由，不起诉处理。