汉中三孩非亲生案，在古代会怎么判？古代抓奸能打死人吗？

汉中结婚8年三孩非亲生案，引发了普遍关注。

事情经过大家都很清楚了，今天，我们来讨论一下，这桩官司放到古代，会怎么判决？

本文比较长，我先概括一下三条主要结论。

第一、孩子会受歧视。

第二、丈夫抓奸当场杀死基本无罪。

第三，官府坚决不让通奸的两人结婚，不可能让他们“有情人终成眷属”。

我们来先来看孩子的归属问题。

无论哪一朝的法律，关于孩子的归属都很明确。孩子归生父所有，生父不要，或者找不到生父的话，再判给母亲。母亲家族会认为是耻辱，一般不会接纳孩子。孩子的生父和生母一般还会判刑，所以，抚养孩子的责任一般会交给生父的祖父母。

像汉中案这样的孩子，在古代属于“奸生子”，孩子自身不会受到任何处罚，毕竟他们不能控制自己出身，是无辜的，但是，他们在日后的成长和权益方面会受到很大的影响。

首先，“奸生子”的科举之路是基本断绝了。

唐宋两朝，虽然没有明文规定“奸生子”不能参加科考，但实际上他们会受到很大的歧视。生父可以把孩子领回去，列入自己户籍，如果家族不声张，理论上可以参加科考。如果孩子的身世泄露出去，会引起舆论哗然，州县担心有民愤，一般会以父母“德行有亏”而不予解送（推荐考试）。

明清的法律明确规定，考生要“身家清白”，这一点已经把私生子排除在外了。明清科考有严格的担保和“联保”制度，如果是“奸生子”，根本就没人愿意和他联保（五名考生互相担保）。如果隐瞒身世蒙混过关，一旦身世泄露，不但自己功名革除，还会受牵连“联保”的其他考生，他们会愤而进行天价索赔。

因此，只要是“奸生子”，就别想参加科考做官了。正史上没有任何一例“奸生子”中进士的事情。

其次，他们在继承权上要受很大的影响。

明清法律规定的很明确：嫡子、庶子、婢生子都可以完整分得一份家产，还可以按照嫡子优先，庶子次之，婢生子最后的次序，继承父亲的爵位和官位；“奸生子”责不同，即使没有任何兄弟，也不能继承爵位和官位，家产也只能分得半份，即其他儿子的一半。这一点具体见我写的《古人是如何分家的？嫡子、庶子、私生子、赘婿等各分多少？》。

古代强调以德治国，私生子虽然不会被处罚，但是很受歧视的。

如果这三个孩子谁都不要该怎么办？

古代法律规定，如果都不要，这三个孩子就官养，育婴堂或养济院，由官府收养长大后作为官家的奴婢。

我们再来看看古代对于通奸的处罚。

秦朝的法律简单粗暴。《史记·秦始皇本纪》记载：“防隔内外，禁止淫佚，男女絜诚。夫为寄豭，杀之无罪。”这话什么意思？如果男人跑到别人家里淫乱，那就和发情的公猪一样，杀了无罪。

睡虎地秦简也记载，秦朝的时候，丈夫发现妻子通奸，丈夫可以当场将妻子杀死，无罪。

汉朝的法律又网开了一面，不准私下杀人。张家山汉简《二年律令・杂律》规定：“诸与人妻和奸，及其所与皆完为城旦舂。其吏也，以强奸论之。”

在汉朝，两厢情愿的通奸，被称之“和奸”，都要被剃掉鬓角、胡须，以示羞辱。除此之外，男女都要服苦役三年，男子夯土筑城，女子给官府舂米。如果官吏和其他女子通奸，一律按照强奸罪论处。

唐朝的法律规定的比较详细，为了避免让大家读晦涩的文言文，我直接把《唐律疏议》的原文直接翻译出来，不再引用古文。

男女双方都未婚，通奸，两人均判一年半徒刑；只要一方有配偶，无论是妻还是妾，两人均判两年徒刑。

关于抓奸的处罚。唐律规定，和奸是犯罪，丈夫有权抓捕奸夫奸妇；如果奸夫持器械反抗和丈夫搏斗，丈夫在搏斗中失手将其杀死，丈夫无罪。如果奸夫只是空手赤拳抗拒，丈夫把人杀死 ，要判处徒刑两年；如果奸夫没有反抗，或者已经被制服捆绑，丈夫仍然杀死了奸夫，要按照斗杀（故意杀人）论处。如果妻子不反抗，丈夫杀妻，也要判处绞刑。

宋朝的法律延续了唐朝相关规定。但是，因为理学的兴起，在实际执行上，官府往往会加重对通奸的处罚，在处理捉奸杀人案时，会尽量往往“奸夫持器械反抗”上靠，哪怕奸夫随手拿一个花瓶砸过去，也会判“持器械反抗”。

明朝对这类事情的处置，我们来看看《大明律》：“凡妻妾与人奸通，而于奸所亲获奸夫、奸妇，登时杀死者，勿论。若止杀死奸夫者，奸妇依律断罪，从夫嫁卖。其妻妾因奸同谋杀死亲夫者，凌迟处死，奸夫处斩。若奸夫自杀其夫者，奸妇虽不知情，绞。”

我来逐条解读。

如果丈夫在正在行奸的现场，抓住了奸夫淫妇，出于气愤当场杀死两人，不受任何处罚。如果奸夫已经逃离现场，丈夫不能追杀。

杀人之地是否为“奸所”，究竟该怎么界定？我们来举一个通俗的例子。

如果武大郎把西门庆和潘金莲堵在床上，一时气愤，把西门庆杀死，不需要负责。

如果西门庆已经穿好了衣服，坐在客厅喝茶，客厅不算是“奸所”，武大郎不能轻举妄动。

如果西门庆已经跑了，武大追到西门庆府上或者王婆家里，看见二人在一起喝酒调笑，这也不算在奸所。

如果西门庆潘金莲卷财物跟西门庆私奔，跑到了几百里外。武大追过去，两人正在吃饭，如果武大郎把他们杀掉，这也是犯法，因为不是在奸所杀的，武大郎只能报官。除非武大郎又撞见两人正在行奸，才可以动手。

清朝就有这么一个案子，一个妇人卷了家里的财产和情夫私奔了。丈夫一气之下，非要抓到这对奸夫淫妇。两年之后，男子终于找到他们，然后“喀喀”两刀将他们杀了，随后去官府自首。

地方官敬佩这人是条汉子，就援引“行奸之所，登时杀死勿论”的条文，为男子脱罪。判决上报到刑部却被驳回了，刑部那帮人死扣字眼，认为“登时”和“奸所”这两个条件都不具备。地方官灵机一动，又呈文解释说：“窃负而逃，到处皆为奸所；久竟不获，乍见即系登时。”这话的意思时，这对男女偷了家里的东西私奔，他们走到哪里，那个地方就是奸所；既然几年找不到，那么一找到就是“登时”。刑部尚书对这句话大为赞赏，于是让地方官把那男人放了。

我们再回到西门庆和潘金莲。众所周知，武大郎是打不过西门庆的，那该怎么办？

如果武大郎带着武松捉奸，刚好撞见潘金莲、西门庆在床上。

武松把西门庆死死按住，没有殴打西门庆，武大郎一刀捅了西门庆，两兄弟都没事。

如果武松对西门庆拳打脚踢，和武大郎一起把西门庆杀死，那武松属于“亲属加功杀人”，要判杖一百、徒三年。

如果西门庆抄起板凳反抗，两兄弟合力将其杀死，则又都没有事。

如果两兄弟把西门庆捆好，休息了一会儿再杀，这又不算“登时杀死”，又要治罪。

总之，只有丈夫亲眼看见，亲自动手，在行奸现场当场杀死，才不用负责，在其他地方和事情过后都不行。

谋杀亲夫怎么处理？

妻妾如果因为奸情谋杀亲夫者，凌迟处死，奸夫处斩；如果奸夫独自谋杀亲夫，奸妇即使不知情也处以绞刑。

另外，如果奸夫奸妇没有当场被杀，而是扭送官府，官府怎么处置？

官府的判罚是，只要是一方有配偶者，通奸双方杖责九十。

打完之后，女方仍由丈夫处置，丈夫可以选择继续留她当老婆，可以休妻，实在不解恨还可以卖了。但是，坚决不允许卖给奸夫，如果奸夫和奸妇后来结婚，这二人再加上女子原来的丈夫，三人要被官府抓回来，再各打八十大板，老婆转让费归公，再把奸妇强行送回娘家管制。

总之一句话，朝廷就是不让通奸的人“有情人终成眷属。”

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