海关律师、走私辩护律师邵丹案例评析：走私雪茄入境后销售不应再单独评价为非法经营罪

背景介绍

经修改后的海关总署公告2010年第43号（关于调整进出境个人邮递物品管理措施有关事宜）第二条规定：个人寄自境外的进境物品，每次限值为2000元人民币。个人寄往港、澳、台地区的物品，每次限值为800元人民币；寄往其他国家和地区的物品，每次限值为1000元人民币。第三条规定：个人邮寄进出境物品超出规定限值的，应办理退运手续或者按照货物规定办理通关手续。

（源于网络与案例无关）

一、罪名及分析

因雪茄价值较高，自境外邮寄雪茄很难满足上述限额规定，邮寄的雪茄往往会被海关责令退运。为此，行为人要求境外发件人低报成交价格、伪报雪茄品名、使用虚假收货人信息等方式将本应以一般贸易方式进口的雪茄以行邮物品的方式向海关申报进口。上述行为系伪报品名、低报价格并伪报贸易性质的走私行为，涉嫌的罪名为走私普通货物物品罪。

对于行为人将走私进境的雪茄在境内销售谋利的行为是否应以非法经营罪追究其刑事责任，实践中存在争议，本文将以真实案例来分析之。

二、 量刑标准

走私普通货物物品罪的定罪量刑主要是依据偷逃应缴税款的金额。根据《中华人民共和国刑法》及相关司法解释，个人走私普通货物物品的量刑为：偷逃税款10到50万，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。偷逃税款50到250万，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。偷逃税款250万以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

单位走私普通货物物品的量刑为：偷逃税款20到100万，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。偷逃税款100到500万，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。偷逃税款500万以上的，处十年以上有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

详见下图：

（走私普通货物物品罪自由刑部分）

（走私普通货物物品罪财产刑部分）

三、案例评析：郭某强走私普通货物案

1.案情简介

2021年4月至2023年2月，郭某强为谋取非法利益，多次从X、M、T等境外网站购买超量雪茄，后使用邮政ＥＭＳ国际快递通过个人邮寄渠道申报进境。其明知进境个人邮递物品不能超出自用合理数量范围，仍将贸易货物性质的雪茄作为个人自用物品邮递进境，并通过要求境外发件人低报成交价格、伪报内件品名、使用虚假收货人信息等方式，逃避海关监管，偷逃应缴税款。经海关计核，郭某强偷逃税款共计人民币132.671704万元。

郭某强在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将其走私进境的雪茄通过微信向王某斌、李某等8人销售。郭某强通过微信、支付宝、银行卡收取货款54.5067万元，侦查机关在其家中查获各类雪茄烟货值26.721302万元。

公诉机关认为郭某强为谋取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，将境外雪茄走私进境，并在境内销售谋利，偷逃应缴税额巨大；郭某强违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以走私普通货物、物品罪、非法经营罪追究其刑事责任。

2. 海关律师、走私辩护律师邵丹分析

（1）关于涉案雪茄的性质认定

根据《中华人民共和国海关法》《中华人民共和国关税条例》的相关规定，进出口货物属于贸易性质，以营利为目的，进出境物品属于非贸性质，不具有营利目的；货物与物品出入境在申报、查验、纳税等环节均有不同的程序规范，适用税率也不同。进出境物品应当以自用、合理数量为限，超过自用、合理数量的进境物品应当按照进口货物办理相关手续并缴税。本案中，郭某强伪报贸易性质逃避海关监管，将远超自用、合理数量的雪茄化整为零，通过ＥＭＳ直邮走私入境，各批雪茄形式上按物品流程通关，而实质上属于货物。因此对其走私的雪茄应认定为货物。

（2）关于郭某强销售雪茄行为的评价

郭某强在走私的实行行为完成后实施的非法经营行为，属于利用走私导致的不法状态以确保走私利益得以实现的行为。其走私雪茄的行为同时侵害了国家海关监管制度和烟草专卖制度，非法经营行为侵害的法益亦为烟草专卖制度，在将其走私对象雪茄评价为货物时，即已将其走私行为评价为盈利目的，也将其此后的经营行为评价其中。因此，郭某强的非法经营行为包含于走私普通货物罪的构成要件中，对该行为不应再单独评价为非法经营罪。

（3）罪名、法定刑及调整

郭某强为谋取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，将境外雪茄走私进境，并在境内销售牟利，偷逃应缴税额巨大，其行为构成走私普通货物罪。根据《刑法》及相关司法解释，其面临的刑罚应为三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。因本案系共同犯罪，上述罚金应由郭某强与境外发件人分担。

考虑到郭某强自愿认罪认罚，法院决定对郭某强从轻处罚。

3.裁判结果

法院以走私普通货物罪判处郭某强有期徒刑六年，并处罚金人民币150万元。

邵丹律师 高级合伙人海关转律师 专攻走私辩护，上海市法学会海关法研究会理事，上海市律师协会第十一届国贸委副主任，2005年开始进入海关系统，曾担任上海海关公职律师，精通各项海关业务，有20多年海关与律师工作经验。秉承“专业、敬业”的理念，取得一系列不批捕、撤案、不起诉、减轻处罚、缓刑、二审改判等成果。