保函被索赔， 申请止付要过几道关？

建设工程的保证金，这些年一直往保函上转。投标保证金、履约保证金、工程质量保证金、农民工工资保证金，四类都在转。

《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发〔2016〕49号）要求推行银行保函制度，建筑企业可以用保函方式缴纳保证金。

2019 年住建部等六部门印发《关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见》（建市〔2019〕68号），重申了这句话。政策的用意很直接：把压在保证金里的现金腾出来。

对承包人来说，这本是好事。一千万的履约保证金，过去要压现金，现在一张保函就能顶，资金腾出来可以周转。但保函也有代价，它把现金占用换成了随时可能被兑付的风险。

发包人一纸索赔函递到银行，银行只看单据表面符不符合，不看基础合同谁对谁错，几天之内就得付款。承包人这一头，现金没压，风险却压上了。

保函索赔的争议点常常落在同一个地方：能不能申请止付。能，但要过五道关，一道过不去，申请就停在半路。

第一关：止付这条路，只对独立保函开放

《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》（下称《独立保函规定》）给的不是一般担保的救济，而是独立保函特有的。

申请人、开立人或者指示人认为存在保函欺诈的，可以在起诉前、也可以在诉讼中，请法院裁定中止付款。

反过来，手上的如果不是独立保函，申请递上去，法院可能不予受理。

认定标准也在这部规定里，三个要件：开立人是银行或非银行金融机构；保函写明最高金额和据以付款的单据；还要有见索即付、适用见索即付保函统一规则、或者付款义务独立于基础交易这三种表述之一。

银行开立的履约保函，多数过得了这一关。但文本写法差别很大，通篇找不到见索即付四个字、付款又要开立人先判断承包人有没有违约的，就过不了。

差别就在一句话：判断权到底在谁手上。写在受益人手上，开立人只数单据，这是独立保函；写成承包人违约造成损失才付，开立人得先审基础合同，这就成了从属性担保。

这一类文本怎么识别、开函收函时要注意什么，后面单独讲。这里只提示一点：真不是独立保函，止付这条路走不通，反而可以直接拿基础合同的抗辩去对抗，那是另一条路，本文最后再说。

第二关：得够欺诈，不是受益人违约

第二关看的是证明标准。承包人手上一堆理由：甲方没按时发开工通知，延期开工三个月，协商调价被拒。这些在基础合同里成立，在止付程序里不成立。

《独立保函规定》有明确限定：以受益人在基础交易中违约为由申请止付的，法院不予支持。也就是说，违约这一层理由，在止付程序里用不上。

乌鲁木齐市中院 2025 年审理的一起案件，项目在坦桑尼亚，输变电工程，承包人申请开立了履约保函和预付款保函，两份都适用见索即付保函统一规则，法院认定均具有见索即付的基本表达。

承包人申请止付的理由是：发包人预付款和进度款支付严重滞后，明知没有付款请求权还索赔，法院没有采纳，理由有两层。

一层是证明标准。要认定受益人滥用付款请求权，得先证明这次索赔完全没有事实基础和可信依据。不是说自己没违约就够了，得说到对方明知无据、仍然硬要。

另一层是保函自己的条款。这两份保函的索赔条件，都是受益人认为承包人未履行或者未完全履行合同义务的书面通知，不需要附任何证据。

索赔条件本身就不要求举证，发包人自己在基础合同里是否违约，也就不必然构成保函项下的欺诈索款。

申请被驳回，五千元申请费由承包人负担。这一关的落点很清楚：甲方违约只是背景，不是理由。

第三关：三个条件得同时具备

光有欺诈还不够，三个条件得同时具备：欺诈存在的可能性要高；情况紧急，不立即止付会造成难以弥补的损害；申请人还得交一笔足以弥补对方损失的担保。三条是并行的，缺一条都作不出止付裁定。

北京金融法院 2025 年作出的准许止付裁定，三个条件都满足。

项目在中亚，一份设计采购施工合同，合同额约 17.9 亿美元，履约保函金额是合同价的一成。工期因疫情拖延，业主 2020 年发函把疫情认定为不可抗力，承诺不因此施加处罚。

2025 年 4 月 28 日，业主签发项目运营验收证书，写明全部设施通过验收、准予投入运营，通篇没有提承包商违约。

四天后的 5 月 2 日，业主就这份履约保函提出索赔，要求支付 1.78 亿美元。法院认为，受益人自己签了验收证书、证书里又没提违约，此时仍然索兑，高度可能构成欺诈。

情况紧急和担保这两个条件，落在具体日期上：银行给的付款截止日是 5 月 13 日，申请 5 月 12 日立案；担保用的是诉讼财产保全责任保险。

裁定中止支付，金额折合人民币约 12.89 亿元。本案关键在于：可用的证据不是自己没有违约的说明，是对方自己签过字的文件。

第四关：时间够不够

时间够不够，取决于银行的付款进度。

程序上的时限有明确规定。法院受理后四十八小时内必须出书面裁定，裁定生效立即执行；不服的，十日内可以申请复议，复议期间不停。

四十八小时看似很短，但从拿到索赔函到立案，中间还要备证据、备担保，实际可用的时间更少。

但四十八小时只是开始，不是结束。止付裁定出来以后，三十天内必须把保函欺诈的诉讼或者仲裁启动，否则法院解除裁定。换句话说，止付只买三十天。

成渝金融法院 2025 年一审的独立保函欺诈纠纷案，败诉发生在时间差上。某承包商在尼泊尔承建水电站，履约保函和预付款保函一共四份，走的是转开结构：国内银行出反担保函，尼泊尔银行向业主开保函。

2023 年 12 月 1 日，业主发终止通知，同日就四份保函全部索赔。承包商 12 月 7 日申请诉前保全，8 日拿到裁定，但中止支付的对象是四份反担保函项下的款项。

这里有一层结构要看清楚：对业主开保函的是尼泊尔银行，国内银行开的是反担保函。中国法院能止付的只有后者，管不到尼泊尔银行向业主付款。

尼泊尔银行先以禁令为由暂缓付款，催告之后，2024 年 3 月 3 日还是向业主付了 744 万多美元，再回头向国内银行索偿。承包商请求终止支付反担保函项下款项，2025 年 4 月一审判决驳回全部诉讼请求。

理由有两层。第一层是证明标准：双方对承包商是否违约确有争议，但争议本身不等于受益人明知。承包商想证明自己没有违约，却证明不了业主明知其没有违约仍然索赔，未达到排除合理怀疑的程度。

第二层是一条专管转开的规则：开立人在依指示开立的保函项下已经善意付了款，为了保障它日后追偿，法院对反担保函也不得裁定止付。

等裁定下来，钱可能已经付出去了。转开结构中间隔着境外银行，这种情况更常见。

第五关：拦错了要赔

最后一关是代价。止付是行为保全，不是终局裁判，效力只到开立人，管不到受益人另案主张违约损失。

申请错了要赔，这一点没有余地。因为止付给对方造成损失，对方请求赔偿的，法院支持。申请时交的那笔担保，就是为这个准备的。

就算止付成功，要判到终止支付，门槛还高一层：得排除合理怀疑地认定构成欺诈。排除合理怀疑是刑事诉讼的证明标准，高于一般民事案件的证明要求。

所以申请、维持、最终胜诉，是三件事。

换一条打法

如果第一关就没过，说明这张纸不是独立保函。这时候适用的不是《独立保函规定》，是保证的规则。

《民法典》给保证人留了一条路：债务人对债权人的抗辩，保证人都可以主张；债务人自己放弃了，保证人还能主张。

这一条对承包人是实打实的。甲方迟延发出开工通知、逾期付款，这些抗辩都可以直接拿到保证关系里用。

独立保函的规则正相反：开立人不能拿基础交易或者开函申请关系来抗辩，除非够得上保函欺诈。同样一份索赔函，一条路要证明对方明知，另一条路只要求援引自己手里的抗辩，举证负担差别很大。

最后

保函开立时是一份文件，被索赔时要过五道关。决定成败的不是索赔金额，是文本里的几句表述：有没有见索即付，有没有把判断权交给受益人，有没有写明单据和最高金额。

正在被索赔的，先做三件事：把保函原件逐字读一遍，确认性质；查清银行的付款截止日，算清还剩几天；把业主自己签过的验收、结算、减免函件全部翻出来。

已经开出去、还没被索赔的，把手里所有保函的文本收拢，按这三个要件过一遍。这一步做在前面，比被索赔时申请止付有用得多。

《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》（法释〔2020〕18号）第一条、第三条、第六条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第二十条；《中华人民共和国民法典》第七百零一条；《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发〔2016〕49号）；《住房和城乡建设部等部门关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见》（建市〔2019〕68号）。

文中涉及的裁定与判决均取自裁判文书原文，当事人已作代称处理。个案情形不同，处理结论存在差异。

以上仅供参考，不构成正式法律意见；具体案件请咨询律师。

郭婷婷律师

重庆万同律师事务所合伙人、建设工程与房地产部主任

高级企业合规师・基金从业资格・入选重庆市千名青年律师领军人才库（建筑与房地产法律类）

重庆市律师协会环境资源与能源专业委员会委员・重庆两江新区律师工作委员会房地产与建设工程专业委员会副主任・民营经济及园区法律服务中心委员

专注提供：

✅ 建设工程纠纷争议解决（施工合同、工程款、优先受偿权）

✅ 工程担保与保函专项法律服务（独立保函、履约担保、止付与抗辩）

✅ 建设工程领域非诉服务（合同审查、签证索赔、合规管理）

✅ 土地房产、物业管理相关法律服务