北京
分遗产时发现老人的存款比想象的少，继承案件中经常有这类事引发的纠纷。有的是发现在老人去世后存款被部分子女取走了，这种情况好认定，肯定还是遗产。但有的发现存款是在老人生前被某个子女取走的，还说是老人赠与的，这种情况还能按遗产分割吗？
介绍个案子，钟老太有一儿两女，2022年9月她因急性脑梗住院，10月医治无效病故，在处理遗产时两个女儿发现大哥在母亲住院期间，支取了母亲40余万元未到期的定期存款，两人要求共同继承这部分钱。大哥则称母亲生前已经把这笔钱赠给他了，这钱不是遗产了。协商不成，两个妹妹把大哥诉到法院。
法院审理期间还查明以下事实：一是儿子长期与钟老太同住，知道母亲的存折密码；二是钟老太住院期间已失语、交流困难，也没有遗嘱，存款这就是期间被取走的。
综合这些情况法院认为：谢先生在母亲病重失语期间取走存款并主张是赠与，依法负有举证责任，需证明该行为源自钟老太授意。而仅凭知道存折密码，不能当然说明钟老太有赠与的意思表示。法院认为谢先生不能证明赠与的主张。判决该40余万为遗产，三个子女每人分得三分之一。
这案子老人真实意愿是什么我们无法还原，不排除长期和儿子在一起生活的钟老太生前有把这40万给儿子的意愿和说法，但打官司得拿证据说话，谢先生在不能证明母亲有赠与的意思表示的情况下，在母亲重病住院失语期间取走的这笔钱，那肯定没法认定赠与。
这案子也算相对好判的，实践中很多案子比这个要难处理得多。类似本案这种没有特别明确证据证明是赠与时，如果其它案情发生些变化，结果是什么样就不好说了。比如这钱被取走的时间更早，是去世前几个月甚至更早前取走的；再比如钟老太住院期间能正常说话，儿子说是老人那时告知密码并把钱给他的......不同的法官对该取款行为的性质，认定结果可能就不一样。
还有更复杂的，有些老人存款是老人生前自己取现的，但明明时间上看不可能花光，但老人去世后就找不到这笔钱了，那就更复杂了。家事类案件，有时真的是清官难断！
本文作者：杨文战律师,北京市中盾律师事务所高级合伙人，执业二十余年。
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