广东
作者：吴单律师，广东广强律师事务所
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5月22日，证监会、央行、外汇局等八部门发布《综合整治非法跨境证券期货基金经营活动实施方案》（下称“整治方案”），旨在“坚决取缔非法、稳妥清理存量”，通过个案打击强化警示震慑，全面取缔境外证券期货基金经营机构非法跨境经营活动，同时引导境内投资者通过港股通、QDII及跨境理财通等合法渠道开展境外投资。
2022年12月底，证监会已经就某途、某虎的非法跨境展业活动开展过一次整治工作，当时的思路是“有效遏制增量，有序化解存量”，即禁止招徕境内投资者并为其开新户，但允许存量境内投资者继续通过原境外机构进行交易，同时禁止为存量境内投资者的境外账户转入新的资金。
相较之下，这次的《整治方案》在之前基础上更进一步，对于境外券商而言，不是“遏制增量”，而是“全面取缔”；对于境内投资者的境外账户来说，不是“化解存量”，而是“清理存量”，以前还允许继续买入交易（但禁止新的入金），现在是不得买入交易了，只允许卖出交易和转出资金。
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众所周知，境内投资者在某途、某虎平台开新户之后，要么通过港卡eDDA快捷入金或国际电汇等方式入金，这本质上是利用境内投资者个人便利化额度来购汇并汇出，要么私下找人对敲换汇后入金。
由于我国现行法律法规对境内个人在境外买房、证券投资、购买寿险等购汇用途暂未放开，故通过上述两种方式取得外汇并用于境外证券投资的，就涉嫌违反《外汇管理条例》《个人外汇管理办法》等规定，属于“擅自改变外汇用途”和“私自买卖外汇”。
所以，私自换汇炒港股美股的资金，会受到本次整治行动的影响吗？
目前来看，大概率不会。
一，《整治方案》明确了三类整治对象，如某途、某虎等非法跨境展业的境外机构、协助这些境外机构非法展业的境内关联主体及协助招揽、指导开新户的境内非法中介、在境内协助发布相关营销信息或协助开户展业的网络平台及发布、分享开户教程和经验的境内网络自媒体，并不包括境内投资者。
二，本次整治行动的牵头和主导单位是证监会，人家的主要监管范围是证券期货基金业务，所以重点关注的是非法展业的境外机构及起到协助作用的关联主体，只有解决了源头问题，在这个目的下，作为手段的私自换汇问题才可能消灭。
理论上，境内个人从事境外证券投资只是被限制了，而不是被绝对禁止的。所以，从证监会的角度，抛开换汇手段行为的合法性不谈，大量境内投资者的境外证券账户资金是来自境内合法收入，整体上对于这些真金白银仍然需要保护，故《整治方案》也强调要“做好与境内投资者的沟通联系及其账户处置安排，保障客户财产安全”“投资者的财产安全不受整治影响”。
三，根据《整治方案》对清理非法存量业务工作要求，在两年的集中整治期内，存量投资者的境外账户只能单向卖出交易和转出资金。
也就是说，先清仓、归拢资金，接下来，要么转到港股通、QDII等合法渠道继续投资，要么结汇到境内使用。既然如此，在这个特殊背景下，对于选择结汇到境内的资金，即便可能存在违法换汇的情况，外汇局大概率是开绿灯的。
至于要不要补税，就不好说了，因为联合印发《整治方案》的八部门中好像没有国税总局的身影。
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当然，即便“开绿灯”也是有时效的。可以预见，在两年的集中整治期结束后，如果一些存量投资者仍未妥善处理境外证券账户中的资金，等到再想结汇到境内时，很可能会遇到秋后算账。毕竟，《外汇管理条例》第44、45条规定得很清楚，擅自改变外汇用途和私自买卖外汇的行为，外汇局均可予以没收违法所得，按违法金额的30%上下予以行政罚款。
所以，现在不追究不等于不违法，因为法律法规早就明确了这些红线行为。但在司法实务中，一旦要查处，没收违法所得或者罚款的决定也不能随意作出，必须“以事实为根据，以法律为准绳”，涉及如何认定违法行为、涉案金额、具体情节等事实和对应证据，这就是另一个话题了。
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