建筑业风险抵押金争议（下）：法律关系的选择与实务操作

文/杨志红 | 陕西恒爱律师事务所执业律师

这是我微信公众号“陕西杨志红律师”的第71篇原创文章。

阅读收获：

清晰区分“劳动关系路径”与“内部承包关系路径”的适用情形与法律后果；

写在前面：上篇已就建筑业风险抵押金争议焦点与裁判规则进行了梳理，结论是——用人单位收取风险抵押金的行为原则上违法，应当全额返还。本篇聚焦“路径选择”与“实务策略”。本文若有不当之处，还望指正。

一、劳动关系路径与内部承包关系路径

司法实践中对风险抵押金纠纷存在两条不同的裁判路径，其法律后果截然不同。准确识别案件属于哪条路径，是制定诉讼策略的第一步。

（一）劳动关系路径（主流路径）

适用场景：劳动者与用人单位之间存在纯粹的劳动关系，风险抵押金的缴纳是用人单位利用管理优势地位要求劳动者提供担保的行为。

法律依据：《劳动合同法》第九条——用人单位不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

法律后果：收取行为违法，风险抵押金应当全额返还，内部约定一律无效。

典型案例：曾水根诉中建隧道公司案——法院认定被告收取原告风险抵押金37500元的行为违反法律规定，判决全额返还。

（二）内部承包关系路径

适用场景：劳动者兼具“劳动者”与“内部承包人”双重身份，存在独立核算、利益共享、风险共担的内部承包关系。

认定标准：

1. 是否存在独立核算机制（项目部实行独立财务核算）；
2. 是否有利益共享约定（管理人员按比例参与超额利润分成）；
3. 是否体现风险共担原则（缴纳抵押金是参与利润分成的前提条件）。

法律后果：案涉纠纷可能被认定为不属于劳动争议案件受理范围。

需注意：即便被认定为内部承包关系，也不意味着用人单位可以随意没收风险抵押金。劳动者仍可通过民事诉讼途径主张权利，法院仍需依据合同约定及公平原则进行审查。

二、实务操作建议

（一）对劳动者（被收取风险抵押金一方）的建议

1. 证据准备：务必保留以下证据——

1. 支付凭证：转账记录、收据、工资单中显示扣除的记录；
2. 约定文件：目标责任书、项目管理协议、内部规章制度等；
3. 沟通记录：微信聊天、录音录像等，证明公司承认收取了该笔款项；
4. 劳动关系证明：劳动合同、工牌、工资发放记录等；
5. 离职证明：如已离职，证明离职方式（辞退/辞职/协商解除）。

2. 维权路径：

1. 向当地劳动监察大队投诉举报（成本低、速度快）；
2. 提起劳动仲裁（主要途径，注意一年时效）；
3. 对仲裁裁决不服的，在法定期限（15日）内向人民法院提起诉讼。

3. 诉讼策略：将案件定性为简单的违法收取财物纠纷，主张收取行为本身违法，请求全额返还本金，而非陷入项目盈亏对赌的复杂争议中。

（二）对用人单位（收取风险抵押金一方）的建议

1. 风险评估：收取风险抵押金的行为面临三重风险——

1. 行政责任：劳动监察部门可对其予以罚款；
2. 民事责任：大概率被判全额返还，并承担案件受理费；
3. 商誉风险：诉讼信息可能公开，对企业形象造成负面影响，甚至影响工程招投标。

2.如需激励核心管理人员，应通过合法的绩效奖金制度实现，而非以违法收取抵押金为前提。例如，设定明确的超额利润分享计划，并确保不与《劳动合同法》第九条相冲突。

附录：本文参考的典型裁判文书索引

序号

案件名称

审理法院

案号

1

曾水根与中建隧道建设有限公司劳动争议一审民事判决书

重庆市巴南区人民法院

（2021）渝0113民初8521号

2

林某与中国某有限公司劳动合同纠纷二审民事判决书

广东省佛山市中级人民法院

（2026）粤06民终1253号

3

任某与某公司劳动争议二审民事判决书

北京市第二中级人民法院

（2026）京02民终1777号

4

张某与中国某有限公司华北分公司等劳动争议一审民事判决书

西安市长安区人民法院

（2026）陕0116民初5385号

5

尹某与中国某有限公司劳动争议一审民事判决书

天津自由贸易试验区人民法院

（2025）津0319民初26485号

关于作者

杨志红律师，陕西恒爱律师事务所执业律师 ，坐标陕西汉中，全国办案。专注劳动法、民商事争议解决从业十年，汉中市律协劳动与社会保障专业委员会副主任、无讼作者及特邀讲师。服务过1000+劳动者及多家企业，承办案件入选陕西律协“2023年陕西省劳动争议十大影响力案例”，连续两年获评无讼阅读最受读者欢迎TOP30作者之一

办公地址：陕西省汉中市汉台区莲湖东路云景大厦A座四层

微信公众号/知乎号/小红书/搜狐号：陕西杨志红律师