山东
一、投资和借款核心区别在于是否共担风险共享收益
现实中很多人给朋友、亲戚转钱，有的说是投资，有的说是借款，但没有书面协议，只有一张转账记录，赚钱了对方说是投资要分红，亏钱了对方说是借款要还本金，这种情况法院怎么区分是投资款还是借款？根据《中华人民共和国民法典》第六百六十七条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。投资关系则是出资人按照约定出资，共享收益、共担风险，没有固定的返还期限和固定收益。
法院判断款项性质的核心标准是：出资人是否承担投资风险，是否享有固定收益。如果双方约定无论项目盈亏，出资人都能收回本金，并且获得固定收益或者固定利息，不承担经营风险，那么本质上就是借款，不管合同名字叫"投资协议"还是"合作协议"，都会按照借款关系处理。如果双方约定出资人按照出资比例享有收益、承担亏损，没有固定的本金返还义务，需要参与经营管理或者承担经营风险，那就是投资关系，项目亏了钱出资人不能要求返还本金。从法理上来说，"名为投资实为借贷"是实践中非常常见的情形，不能只看合同名称，要探究双方的真实意思表示和权利义务内容。如果投资协议中约定了保本保收益，就不符合投资"共担风险"的本质特征，本质上就是借贷关系。
二、只有转账记录没有书面协议，怎么证明是借款？
很多人借钱给别人不好意思打借条，只有银行转账记录，没有借条也没有聊天记录，这种情况下对方说是投资款，是不是就要不回钱了？
根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任。也就是说，只有转账记录的情况下，你起诉说是借款，对方如果说这是投资款或者其他款项，对方要举证证明这是投资款，如果对方证明不了，法院就会认定是借款。这就是举证责任的分配：原告拿出转账记录初步完成了举证责任，被告抗辩是其他款项的，被告要举证。如果对方拿出了投资协议、聊天记录证明这是投资款，原告就要进一步举证证明是借款，比如聊天记录、通话录音、证人证言、还款记录等。实践中如果没有任何书面协议，法院会结合其他因素综合判断：有没有支付过利息？有没有固定的分红？有没有参与经营？项目亏损后对方有没有承诺还款？这些事实都会影响款项性质的认定。
三、签了投资协议但不参与经营，就是借款吗？
很多人签了投资协议，但既不参与经营管理，也不承担风险，只是到期收回本金和固定收益，这种情况是不是就是借款？
大概率是。投资关系的核心特征是共担风险、共享收益，如果投资人不参与经营，不管项目盈亏都拿固定收益，本质上就是资金拆借，属于借贷关系。但如果只是不参与日常经营，还是承担风险的，比如按照项目利润分红，亏损了按照比例承担，即便是不参与经营，也属于投资关系，比如很多财务投资者、天使投资人都不参与日常经营，但依然是投资关系。司法实践中法院会重点审查几个关键点：第一，是否有固定收益承诺；第二，是否约定了本金返还期限；第三，是否实际参与经营决策；第四，是否承担经营风险。如果约定了固定收益、固定还款期限，不承担风险，不管叫什么名字，本质都是借款。现在很多投资协议都会约定"对赌条款"或者"回购条款"，约定如果达不到业绩目标，大股东按照固定价格回购股权，这种回购条款是有效的，但本质上也是一种担保安排，不影响投资款的性质，和纯粹的借贷还是有区别的。
作者 桑海律师
四川绸都律师事务所专职律师
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