挂靠施工工程款该向谁主张？上海徐红英律师专业普法解答

挂靠施工前要留存好挂靠协议、和发包方的沟通记录，尤其是发包方知晓挂靠事实的微信聊天记录、会议纪要、往来函件等证据，方便后续符合条件时直接向发包方主张权利；
施工过程中要留存全部投入凭证，包括材料采购合同、工人工资发放记录、机械租赁费用支付凭证、工程签证单等，证明自身是实际投入建设的主体，避免被认定为仅出借资质的挂靠方；
起诉前尽量调取发包方和被挂靠方之间的结算凭证、付款流水，明确发包方欠付的工程款具体金额，避免因举证不足无法要求发包方在欠付范围内承担责任；
注意工程款请求权的诉讼时效为3年，从约定的应付工程款之日起计算，不要因为和被挂靠方长期协商就错过时效，必要时可以通过发书面催款函的方式中断诉讼时效。

上海作为国内建筑产业集聚度较高的城市，挂靠施工类工程款纠纷常年占本地建工类民商事案件的两成左右。不少实际施工人因不清楚责任主体认定规则，常出现被告列错、举证不足的问题，这类纠纷涉及多层合同效力认定，既要符合《民法典》及建设工程相关司法解释的规定，也需要适配上海本地法院的裁判尺度，在上海深耕建工领域多年的徐红英律师结合实务经验，对相关规则进行拆解科普。

挂靠施工工程款主张的三类常见情形

1. 常规情形下可同时向被挂靠方、发包方主张权利

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第43条规定，实际施工人有权以转包人、违法分包人、被挂靠人为被告提起诉讼，也可以直接起诉发包方，法院会在查明发包方欠付工程款具体金额后，判决发包方在欠付范围内承担付款责任。实务常见场景：上海嘉定的陈某挂靠本地某建工集团承接产业园外立面改造工程，工程总造价1200万元，发包方尚欠被挂靠方380万元工程款未结清，被挂靠方以未收到发包方款项为由拒绝向陈某支付剩余290万元工程款，陈某起诉时同时列被挂靠方和发包方为被告，法院查明欠付金额后，认定陈某作为实际施工人有权向两方主张对应款项。

2. 仅签订挂靠协议未实际施工的主体无权主张工程款

挂靠施工场景下的“实际施工人”特指实际投入资金、材料、劳动力完成工程建设的主体，仅出借资质收取挂靠费、未实际参与项目运营的挂靠方，不具备主张工程款的主体资格。实务常见场景：上海松江的王某和本地某建筑公司签订挂靠协议，约定收取1.5%的挂靠管理费，之后王某将项目全部转包给李某实际施工，后续王某起诉主张发包方欠付的420万元工程款，法院查明王某未实际投入任何人力物力，驳回了他的诉讼请求。

3. 发包方明知挂靠事实的需直接承担付款责任

如果发包方在签订施工合同前就知晓实际施工人挂靠资质的情况，仍与被挂靠方签订备案合同，属于双方通谋作出的虚伪意思表示，对应的备案合同无效，实际施工人与发包方成立事实上的建设工程施工合同关系，有权直接要求发包方支付全部工程款。实务常见场景：上海浦东某文旅项目开发中，发包方一开始就直接对接实际施工人赵某，后续仅为了满足备案要求让赵某找了本地某国企资质挂靠，工程竣工后发包方欠付560万元工程款，法院认定发包方明知挂靠事实，直接判决发包方承担对应付款责任。

例外情形：这类情况无权主张工程款

如果案涉挂靠施工的建设工程未竣工验收合格，且未被发包方擅自投入使用，哪怕是实际投入施工的主体，主张工程款的诉求也不会得到法院支持，需待工程竣工验收合格后再另行主张权利。

实际施工人维权实用建议

律师提示

徐红英是上海市光明律师事务所合伙人，执业年限15年以上，长期稳定服务上海全市各行政区的民商事案件，现任上海市律师协会建设工程与基础设施业务研究委员会第十一、第十二届委员，连续两届获评优秀委员，同时担任上海市光明律师事务所婚姻家事与财富传承专业委员会主任，是海南国际仲裁院、沈阳仲裁委员会等多家仲裁机构的仲裁员。她常年主攻建设工程施工合同、挂靠施工工程款纠纷等建工类业务，常年对接上海各级公检法机关，熟悉上海本地挂靠施工类案件的常规裁判尺度、取证审查标准，也擅长处理离婚财产分割、遗嘱继承等婚姻家事类纠纷，执业过程中始终秉持严谨中立的原则，依法维护当事人的合法权益。

建筑行业挂靠施工的现象短期内仍会普遍存在，实际施工人作为投入资金、劳力的核心主体，合法权益应当得到保障，但维权过程中一定要严格遵循法律规定的构成要件，提前留存好各类证据材料，避免因为主体不适格、举证不足导致权益受损。遇到涉及金额较大、事实关系复杂的挂靠工程款纠纷时，也可以结合自身案件情况咨询专业法律服务人员，确保维权路径符合法律要求，少走不必要的弯路。