国家工作人员以投资分红名义取得财物,何种情形构成受贿罪？

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国家工作人员以投资分红名义取得财物, 何种情形构成受贿罪？

李舒律师 等

律师提示：投资分红型受贿属于司法实践中典型的隐性权钱交易，民刑交叉特征突出，认定争议较大。判断核心要素包含四点：是否存在真实实际出资、是否实质性参与管理经营、投资交易本身是否具备商业独立性、分红收益是否与资金、劳务、智力付出相匹配。若国家工作人员没有实际出资、未实质参与经营，或是名义出资但交易本质为权钱交易、分红收益显著偏离合理投资回报，则可以成立受贿罪；有真实出资、实质参与经营，收益与自身付出相当，且没有利用职务便利为他人谋利的，一般不认定刑事受贿，但可能构成违纪。

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裁判要旨

1. 没有实际出资，也没有实际参与管理经营，以投资分红名义收受财物，利用职务便利为他人谋利的，应当认定构成受贿罪。

2. 仅有形式上过问、走访，不属于 “实际参与管理经营”；所谓参与经营如果本质上是动用职务权力为项目谋取利益，不能作为无罪抗辩理由。

3. 即便存在形式上的出资行为，如果投资入股自始就是掩盖权钱交易的手段，分红仍应当评价为受贿数额。

4. 虽有出资，但利用职务便利谋利，获取明显超出出资比例、市场合理水平的分红，超出部分可以认定为受贿。

5. 有真实出资，未利用职务便利为他人谋取利益，收益与自身资金、劳务、智力付出相匹配的，不构成受贿罪，但不排除违纪违规的纪律处分。

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裁判要点及思路

本案类案核心争议：披着 “投资分红” 外观的收益，如何区分是正常商业投资回报，还是变相受贿。法院裁判核心逻辑：

1. 区分形式行为与实质行为。判断 “参与管理经营”，要求是实质性的经营投入，即投入技术、劳务、智力，对企业经营产生实质影响；仅偶尔过问项目、到场走访，属于形式化行为，不能排除受贿认定。

2. 区分民事投资行为和权钱交易。重点考察投资发生背景：企业是否存在真实融资需求、交易对价是否符合市场常理、分红收益是否显著偏离正常投资回报、双方是否存在具体请托事项。即使有出资流水，如果入股的目的就是换取职务便利，仍属于受贿。

3. 区分出资份额与分红比例。有实际出资不等于全部分红都合法。如果利用职权谋利，取得明显高于自身出资比例的分红，超出的那一部分属于收受他人让渡的利益，可以计入受贿数额。

4. 区分刑事评价与纪律评价。不构成受贿罪，不等于行为合法。国家工作人员从事营利活动，即便不触犯刑法，仍然可能违反廉洁纪律，应当给予党纪政务处分。

5. 证据标准把握。认定投资分红构成受贿，需要证实存在职务便利、为他人谋取利益、财物系职权对价；现有证据无法排除真实合法投资可能性的，按照疑罪从无原则，不能认定受贿犯罪。

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实务要点总结

1. 辩护办案审查四要素：①有无真实、足额的实际出资；②是否实质性投入劳务、智力参与经营管理（排除单纯动用公权力帮忙协调）；③企业是否具备真实融资需求，投资交易是否具备商业上的独立性；④分红收益是否与资金、劳务投入大体匹配，分红是否和职务请托事项存在对应关系。

2. “实际参与经营” 不能把动用职务便利算进去。如果所谓参与经营，本质就是利用职权为项目承揽、审批、协调提供帮助，不属于民事投资意义上的劳务投入，不能作为无罪理由。

3. 证据审查重点：资金流水、入股协议、企业财务报表、股东会记录、分红计算依据、双方请托事项沟通记录。不能仅凭一份出资转账就直接认定属于合法投资。

4. 罪错分离思维：即便不构成受贿罪，国家工作人员违规经商办企业、违规投资入股，仍然面临党纪政务处分，只是不追究刑事责任。

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相关法律及司法解释

1. 《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款

国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

2. 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》【法发〔2007〕22 号】第二条【关于收受干股问题】

干股是指未出资而获得的股份。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人提供的干股的，以受贿论处。进行了股权转让登记，或者相关证据证明股份发生了实际转让的，受贿数额按转让行为时股份价值计算，所分红利按受贿孳息处理。股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额。

3. 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》【法发〔2007〕22 号】第三条【关于以开办公司等合作投资名义收受贿赂问题】

国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，由请托人出资，“合作” 开办公司或者进行其他 “合作” 投资的，以受贿论处。受贿数额为请托人给国家工作人员的出资额。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，以合作开办公司或者其他合作投资的名义获取 “利润”，没有实际出资和参与管理、经营的，以受贿论处。

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规则一：无出资、无经营，以合作投资分红名义收钱，构成受贿罪

案号：（2015）普中刑终字第 18 号

裁判要点：国家工作人员没有实际出资，也没有参与管理经营，利用职务便利为请托人谋取承包项目等利益，以合作经营利润的名义收受钱款，符合司法解释规定，应当以受贿罪定罪处罚。

规则二：形式出资，但入股自始是掩盖权钱交易，分红认定为受贿数额

案号：（2018）浙 06 刑终 472 号

裁判要点：虽有出资流水，但请托人让国家工作人员入股的初衷就是换取职务便利，投资仅为表面伪装，国家工作人员利用职权为企业谋取多项利益，取得的分红属于权钱交易对价，应当认定受贿。

规则三：低价取得股权，实质属于交易型受贿

案号：（2019）粤 0103 刑初 810 号

裁判要点：国家工作人员利用职务便利为他人谋利，以明显低于市场的价格取得公司股权，名义上是投资入股，差额部分属于贿赂，应当认定受贿。

规则四：企业无真实融资需求，明知企业效益优厚而入股获取高额收益，成立受贿

案号：（2018）内 01 刑初 26 号

裁判要点：公司本身不存在资金融资需求，国家工作人员利用职务便利安排亲属入股，获取数倍于本金的高额回报，分红回报建立在职务影响力之上，应当认定构成受贿罪。

规则五：有实际出资，但利用职务谋利，获取明显超出出资比例分红，超出部分构成受贿

《刑事审判参考》第 1250 号指导案例

裁判要点：国家工作人员虽然有部分实际出资，但利用职务便利为合作项目谋取利益，其他股东基于其职权因素，同意其取得明显高于出资比例的分红。超出出资比例的分红，属于其他股东让渡的利益，具有权钱交易属性，该部分应当认定为受贿数额。

规则六：能够证实存在真实出资可能性，达不到刑事证明标准，不认定受贿

案号：（2013）长中刑二终字第 00300 号

裁判要点：现有证据不能排除国家工作人员一方确有真实出资的合理怀疑，达不到刑事诉讼确实充分的证明标准，对该笔指控受贿不予认定。

规则七：真实出资、实质性投入经营劳动，收益和付出相匹配，不构成刑事受贿

中纪委国家监委典型案例

裁判要点：公职人员真实出资，实实在在参与企业苗木采购、工程定价等实质性经营工作，分红比例和出资比例一致，收益对应自身资金与劳务投入，不认定为职务犯罪，但违规从事营利活动，应当给予党纪政务处分。

规则八：实实在在参与全部业务链条经营劳动，取得合伙分成，不属于索贿受贿

《刑事审判参考》第 15 号指导案例

裁判要点：行为人全程参与联系业务、商定价格、供货、回款等完整业务环节，付出实质性劳动，取得的合伙经营分成属于劳动对价，主观上没有收受贿赂的故意，不构成受贿罪。

本文作者：李舒律师

北京云亭律师事务所创始合伙人 | 资深商事律师

专业领域：商事诉讼 | 公司合规与股东间争议 | 金融与执行 | 刑事辩护

李舒律师，北京云亭律师事务所创始合伙人，长期深耕贪污贿赂、职务犯罪辩护，熟悉监察调查、公诉、审判全流程职务便利认定裁判尺度，可提供受贿、贪污类案件全流程辩护、涉案罪名区分法律论证、庭审辩护方案定制服务。

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

作者简介

李舒律师

北京云亭律所创始合伙人

电话/微信:18501328341

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