怎么识别“伪私募”？“伪私募”什么情况下可以构成合同诈骗罪？

很多投资者有一个误区：只要对方号称发行私募基金，就默认其具备合法的管理人资质，托管账户也天然真实可靠。武汉这起刑事案件给投资者敲响了警钟：在完全没有私募基金管理人登记资质的前提下，虚构私募基金产品、伪造募集材料、把普通银行账户冒充基金托管账户，以还本付息为诱饵骗取资金，数额特别巨大的，将构成合同诈骗罪。

本案选自洪灿律师《私募基金刑事法律风险与合规管理》（中国检察出版社 2020 年）一书。书中归纳的三项刑事合规要点 ——无管理人资质不得发行私募基金、托管账户不能冒充、基金财产不得挪用—— 也成为法院认定合同诈骗罪的关键事实。透过判例，既提醒从业者厘清私募发行、托管、登记备案的刑事合规底线，也帮助投资人识别 “伪私募” 的多重欺骗手段。

一、没有私募管理人资质，也能虚构基金实施诈骗？

本案涉案主体武汉中润融盛资产管理中心（有限合伙）、中润融盛（北京）资产管理有限公司，经中基协查询均无私募基金管理人登记信息；文某在明知无私募基金管理人资质的情况下，仍然虚构基金发行条件对外募资。

案件基本事实：被告人文某，系武汉中润融盛资产管理中心（有限合伙）执行事务合伙人，自身背负巨额个人债务。为偿还债务，文某于 2014 年 6 月起，虚构发行 “中润融盛程序化策略交易私募基金”，对外许诺保证本金安全、年税后收益率 12% 作为诱饵。

为骗取投资人信任，文某实施多重欺骗手段：一是谎称自己已经实缴 400 万元，基金 2000 万元发行规模已经募集绝大部分，只差少量资金即可正式成立；二是伪造募集资金凭证；三是将交通银行普通账户冒充私募基金托管账户向被害人展示。真实情况是，武汉中润融盛确实在交通银行武汉汉正街支行开设过托管账户并签订托管协议，但该托管账户自开户日起至 2015 年 11 月 2 日未发生任何账务类交易，实际并未启用；文某另行将尾号为 5034 的普通账户冒充托管账户，用于接收投资款。

2014 年 6 月至 8 月，文某以上述虚假事实，诱使浙江永安资本管理有限公司、管某、顾某三方合计汇款 500 万元至该被冒充为托管账户的普通交通银行账户。资金到账后，文某当天或次日即迅速将钱款转入个人账户，全部用于清偿个人旧债与个人消费，完全没有投入所谓私募基金的证券交易。后续还通过伪造对账单，制造资金仍正常投资的假象，并向被害人宣称资金已用于购买理财产品，以掩盖资金被侵占的事实。

2015 年 11 月 16 日，文某被公安机关抓获归案。庭审中，文某及辩护人提出辩解：本案应定性为挪用资金罪或职务侵占罪，不构成合同诈骗罪，同时对取证程序、冒充托管账户事实予以否认。

一审武汉市中级人民法院审理认定：文某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中虚构私募基金发行事实，伪造材料、冒充托管账户骗取被害人财物，数额特别巨大，构成合同诈骗罪。一审判决：被告人文某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金 16 万元；涉案赃款 500 万元继续追缴，按比例发还给各被害人。案号：（2016）鄂 01 刑初 211 号。

文某不服一审判决提起上诉，二审湖北省高级人民法院作出（2018）鄂刑终 27 号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。

本案提炼的核心裁判规则：私募基金发行必须履行管理人登记、产品备案、托管等法定程序。无资质主体虚构私募基金产品，伪造募集材料、冒充托管账户，募集资金用于还债、个人消费，事后伪造材料掩盖去向的，可以认定具有非法占有目的，构成合同诈骗罪。

二、本案典型违法模式：零资质包装伪私募，多重欺骗侵占投资款

本案与具备管理人登记资质的私募犯罪案件不同，属于完全没有中基协登记资质，全套虚构私募基金发行条件实施诈骗，典型行为如下：

1. 主体明知无私募从业资质仍然对外募资。机构、个人均未在中基协登记为私募基金管理人，不具备发行私募基金的法定主体资格，却对外使用 “私募基金” 名称募资。依据《证券投资基金法》第 91 条关于未经登记不得使用 “基金” 或 “基金管理” 字样的规定，无资质使用基金名义本身即属违规。
2. 全套虚构基金发行事实。虚构自有出资、虚构募集进度，伪造募集凭证，制造基金即将成立的假象，以保本加固定收益吸引投资方。
3. 混淆普通账户与托管账户，这是本案关键欺骗手段。私募基金托管账户本应由托管机构管控，保障基金财产独立。文某虽曾开立托管账户并签订托管协议，但该账户从未启用。其另行将普通经营账户谎称为托管账户，使投资人误以为资金受到第三方托管机构独立监管。
4. 资金到手即用于个人债务与消费，无任何实际投资行为。500 万元资金到账后当天或次日即转移至个人账户，用于偿还个人债务、个人消费；后续伪造对账单掩盖资金被侵占的真相，无实际履行基金合同的意愿与行为，是司法认定非法占有目的的核心客观事实。

法律提示：《私募投资基金监督管理暂行办法》第七条规定，私募基金管理人应当向基金业协会申请登记；第二十一条规定，除基金合同另有约定外，私募基金应当由基金托管人托管；第二十三条第（四）项明确禁止侵占、挪用基金财产。未经登记不得开展私募募集活动；托管制度的核心目的就是隔离管理人自有财产与投资者基金财产，普通账户不能等同于托管账户。

三、伪私募场景下，极易触碰合同诈骗红线的四类高危行为

结合本案裁判精神，无论是机构从业者还是普通投资者，都应警惕以下虚构私募业务的刑事风险：

第一，无中基协管理人登记，擅自使用 “私募基金” 名义对外募资。未经登记，不得使用基金字样开展证券投资募集活动。没有登记资质却虚构私募基金产品对外募资，本身就是欺骗行为；如果资金用于还债、个人挥霍，极易触发合同诈骗罪。

第二，伪造募集材料、虚构出资、虚构募集进度，制造基金即将成立的虚假外观。虚构自有跟投资金、谎称大部分份额已经募足、伪造缴款凭证，以此降低投资人警惕，属于《刑法》第二百二十四条合同诈骗罪的欺骗手段。

第三，将普通银行账户冒充基金托管账户，欺骗投资人打款。私募基金托管账户区别于普通结算账户，由托管机构独立管控资金。把普通账户包装成托管账户，直接破坏基金财产独立的制度设计，是实务中伪私募非常高频的诈骗手段。

第四，募集资金不投向约定投资标的，直接用于归还个人债务、个人消费，事后伪造材料掩盖资金去向。资金不用于约定投资，用于清偿个人旧债、个人消费，并且伪造账单、报告掩盖真相，司法实践中通常据此认定行为人具有非法占有目的，是区分民事违约和刑事诈骗的关键标尺。

罪名区分要点

挪用资金罪：行为人主观上没有非法占有目的，只是临时挪用资金，具有归还意愿。

职务侵占罪：要求行为人利用职务便利侵占本单位已经合法占有的财物。本案资金来源于被害人基于虚假基金合同交付的投资款，不属于行为人合法管理下的单位资金，故与职务侵占、普通挪用资金存在性质差异；同时法院查明资金用于偿还个人债务、消费，事后伪造材料掩盖，没有归还意愿，因此排除挪用资金罪、职务侵占罪。

合同诈骗罪：发生在签订、履行合同过程中，以虚构事实、隐瞒真相的手段，非法占有合同相对方财物，侵害市场交易秩序与公私财产权。本案文某系通过私募基金合同这一具体合同关系，针对永安资本公司、管某、顾某等特定相对方骗取财物。

集资诈骗罪：以非法集资方式面向社会不特定公众实施诈骗，侵害金融管理秩序与公私财产权；合同诈骗罪则发生在具体合同的签订、履行过程中，针对一定范围内特定的合同相对方。本案未面向社会公开募集，故法院认定为合同诈骗罪。

四、投资人风险识别与维权指引

面对号称发行私募基金的合作方、募资方，可以参照下表自查风险，识别 “零资质伪私募” 骗局。

如果遭遇类似虚构私募基金的合同诈骗，可按如下路径处理：

1. 完整固定全部证据。基金合同、转账凭证、对方提供的募集材料、账户说明、对账单、微信邮件沟通记录全部留存，是报案核心证据。重点保存对方宣传的托管账户、出资证明等虚假材料。
2. 及时向公安机关经侦部门报案。合同诈骗属于刑事案件，携带全套证据报案。即便行为人提出这属于挪用、民事借款，也要交由司法机关结合资金去向、主观目的综合评判。
3. 跟进涉案资产追缴处置。本案判决明确赃款继续追缴，投资人应密切关注追赃进度，司法机关会按比例分配追缴到案财产。
4. 警惕二次诈骗。不要相信第三方中介可以私下全额追回投资款，谨防再次受骗。

五、FAQ 高频法律咨询

问：对方对外宣称发行私募基金，我第一步要核查什么？答：第一核查机构是否在中基协办理管理人登记；第二核查拟投资的这支基金产品是否有对应的产品备案；两项缺一不可。没有管理人登记，根本不具备发行私募基金的主体资格。

问：对方告诉我已经设立托管账户，我怎么辨别是不是冒充的？答：不能只听对方口头介绍，可直接向托管银行核实托管协议、托管账户信息。正规托管账户，托管机构留有完整备案记录。特别注意：签署托管协议不等于托管账户实际启用，要核实账户是否真实发生业务流水。本案中真实托管账户从未发生交易，文某另行用普通账户冒充托管账户接收投资款。

问：承诺保本、固定收益的私募基金，是否合法？答：不合法。私募基金禁止承诺本金不受损失以及最低收益。凡是向你许诺保证本金加固定年化收益的私募产品，都要高度警惕。

问：资金没有用于投资，拿去还债消费，就一定是诈骗吗？答：需要综合全案判断。如果事前就虚构项目、虚构资质，拿到资金直接用于还债挥霍，事后伪造材料掩盖，司法实践可以认定具有非法占有目的，构成合同诈骗；如果项目真实存在，只是临时挪用、有归还行为，才存在认定挪用类犯罪的空间。

普法免责声明：本文素材来源于洪灿律师《私募基金刑事法律风险与合规管理》（中国检察出版社 2020 年）案例整理，仅作为普法学习参考，不构成个案法律意见，也不构成任何投资建议。具体案件处理应当结合完整证据材料，个案情形存在差异，建议咨询专业法律人士。

法条引用说明：书中刑事合规要点援引《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理暂行办法》关于管理人登记、产品备案、托管制度、禁止侵占挪用基金财产的相关规定；本文结合案例场景进行引用阐释。

本案案例一审案号：（2016）鄂 01 刑初 211 号

本案案例二审案号：（2018）鄂刑终 27 号