陈伟奇律师｜承包人已承担工程逾期违约责任，发包人损失还主张？

陈伟奇：工程案件律师

陈伟奇个人社会职称

政协茂名市电白区第二届委员会委员

贵州省茂名商会执行会长

振兴电白广州联谊会常务副会长

西南政法大学法学博士

西南政法大学中国法文化研究传播中心研究员

广东盈隆律师事务所　副主任

广东盈隆（贵阳）律师事务所管委会主任

盈隆法律研究中心主任

中国广州仲裁委员会仲裁员

广州市司法局调解专家

建设工程合同纠纷专业律师

广州大学不动产研究中心研究员

茂商新媒体平台“茂名故事馆”、“商讯0668”常年法律顾问

陈伟奇律师法律知识讲座

建设工程涉及的利益主体常常是多方的，尤其是在商品房建设工程中，发包人将工程发包给承包人外，还会与购房者签订商品房买卖合同。若建设工程逾期竣工，发包人多会因工程逾期竣工而导致向购房者逾期交房，并承担逾期交房的违约责任。针对该法律风险，发包人当然希望将自己的这一部分损失转嫁给承包人。

由此而引发的一个人法律问题：发包人能否以自己向购房者支付的违约金为损失，向承包人主张赔偿？

本文将通过探讨最高院的判例对此问题予以阐述。相关案例：（2019）最高法民终1622号。

2008年2月1日，某甲公司作为发包人与某乙公司签订了《建设工程施工合同》，约定由某乙公司承建某甲公司的商贸中心项目。同时还约定，因承包人原因不能按照合同约定的竣工日期竣工的，每延期一天按相应合同段造价的万分之三计算违约金。

合同签订后，某乙公司未按双方合同约定的时间向某甲公司交付案涉工程，导致某甲公司无法按期向部分购房者交付房屋，并向部分购房者承担了相应的违约责任。据此，某甲公司将某乙公司起诉至法院，请求某乙公司支付违约金，违约金的计算标准为双方施工合同的标准，即每延期一天按相应合同段造价的万分之三计算违约金。

同时，某甲公司还请求判令某乙公司赔偿损失，该损失为因某乙公司逾期竣工导致某甲公司向购房者支付的逾期交房的违约金。

本案的一审法院与最高院就上述问题有不同的理解，让我们梳理两院的判决并对该问题进行总结。

一审法院认为，首先，某甲公司主张的工程每延期一天按相应合同段造价的万分之三计算的违约金，系双方的合同约定，属于双方意思自治范畴。某乙公司应当按照双方合同的约定支付该部分的违约金。其次，对于某甲公司因逾期交房而向购房者支付的违约金部分。

因某甲公司逾期交房确系因工程未如期竣工而造成的，而案涉工程之所以未如期竣工，即有某甲公司的责任，也有某乙公司的责任，在双方对这一结果皆存在过错的情况下，一审法院酌定某甲公司对此损失自行承担60%的责任，某乙公司承担40%的责任。

某乙公司收到一审法院的判决之后，对此判决书向最高院提出上诉并要求对违约金的承担予以改判，最高院在重新梳理了案情后，对这一问题做出了如下的认定。

最高院认为，首先，某甲公司向购房者支付的逾期交房违约金，一部分是经法院判决确认的，一部分是双方自行协商确认的，且从某甲公司提交的判决书中来看，某甲公司提出逾期交房的抗辩理由主要为政府部门规划调整，自行协商解决部分亦是如此。

因此无法证明该部分违约金与某乙公司有直接联系。同时，案涉工程之所以会逾期竣工，某甲公司也应当承当责任，不应将此责任转嫁给某乙公司。其次，双方合同约定了违约金的计算方式为每逾期一天按合同价款每日万分之三计算，一方面，某乙公司存在逾期交付工程的事实，应当按照合同约定承担逾期交付工程的违约金。另一方面，合同违约金数额的确定以补偿性为主，惩罚性为辅。在某乙公司承担合同约定的违约金基础上，再让某乙公司承担额外的赔偿责任不仅超出了损失也不符合公平原则和诚实信用原则。

因此，改判某乙公司不承担某甲公司向购房者支付的违约金。综上所述，从最高院的裁判观点来看，在双方已约定违约金标准的情况下，在该标准能够覆盖发包人损失的前提下，承包人不应再承担发包人因逾期交房而向购房者支付违约金的赔偿责任。

从法理上分析，房开商与承包方签订的施工合同、房开商与购房者签订的房屋买卖合同，二者各自独立，各自应当依照相应的合同约定承担各自的违约责任，判令施工方承担开发商向购房者承担的违约责任，在一定程度上突破了合同相对性。

而且，相对于施工方而言，房开商向购房者承担的违约责任，也超出了施工方因自身违约产生的违约责任可预见的范围，最高院估计也应是居于此考虑而作出的改判。

陈奇律师工程案例100期之第六十二期分享完毕。

供稿：陈伟奇

新媒体平台（茂名故事馆&商讯0668）特约通讯员：伍斯兴

整理发布：茂商新媒体编辑部

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