林卫星｜趋利性执法，办案动机不纯，如何在辩护中使用？

我前段时间，和公安机关当面沟通案件时，请他们就涉企的单位犯罪留有余地。刑侦队长笑着对我说：“现在监督越来越多，办案也越来越规范了。”说完，又接着补充道：“趋利执法现在成为众矢之的……。”

我当即打断说：“快别给我说趋利执法，这个案子里也没有人告你们的状，说你们趋利执法。”“趋利执法不是一个法律概念。人都是逐利的，干什么事都有利益驱动。不给你工资，你明天就不来上班。同样，不给我律师费，我也不会坐到这里。中美贸易摩擦，摩擦的是啥？是利益。美伊打仗，打的是啥？还是利益。”

“咱们在这个案子里，不研究趋利不趋利的事。只讨论证据是否扎实，办案过程中怎么更加规范、停止诱供，以及在考虑上述因素的基础上，是不是应该对涉企的单位犯罪留有余地的事。”

实践中，出现不少“为钱办案”的情况，说它合法，这叫积极的追赃挽损；说它不合法，就是趋利执法和违规办案。但只要涉及到钱的事，就容易被律师抓住大做文章，盖上“趋利执法”标签证明办案动机不纯，并进而否定整个办案过程。

我前几天去贵州，就一个涉黑案件的二审，先与承办法官当面沟通，后又去看守所会见。与法官的沟通，整体还算是坦诚和有成效的。法官说：“我本来今天上午要去提讯你的被告人，但考虑到你今天要来，先和你当面沟通完，再去提讯。”沟通过程整整持续了三个半小时，耽误了中午吃饭时间。他很辛苦，我也很累。最后，他总结说：“你会见的时候，问问被告人事态度，看他能不能认罪认罚。如果他想保些财产，减少些刑期，这都能商量。”

“减多少？当然，对这个问题的回答，不代表你的承诺，也不具有法律效力。但被告人肯定最关心的就是这个。你给我一个大体刑期，我去做他工作的时候，也有个基本的参照，能够谈的更实，更有效果。”我追问他。

“视同一审甚至审查起诉期间的认罪认罚。这已经是我们最大的诚意了。你知道的，认罪认罚越早，从宽幅度越大。”法官回答说。

我在看守所见到被告人的时候，事情起了波澜。这名被告很能说，要不是因涉黑身陷囹圄，我觉得他都能去干“脱口秀”。

刚见到我，就滔滔不绝开始了他的表演。

“我这就是趋利执法，为钱办案！把我的财产，七八个亿全部查封了。我的案子，没有人报案，连报案的人都没有，怎么能够案发呢？”

“只是因为我给一个假和尚捐过钱，这个和尚后来出事了。顺着流水，就开始查我。”

“说我有保护伞，我哪有什么保护伞。那都是处理完的事情，我也在民警的主持下赔了钱了，现在再旧事重提，翻出来整我。”

演讲时，手舞足蹈、慷慨激昂，吐沫星子乱飞。

要不是我及时打断，他能不吃不喝说上整整一天。

“停！你说的情况，我都知道。而且，我也认为你有些观点是对的。比如，有趋利执法的嫌疑。但现在有两个情况，你必须注意：第一个是你涉嫌的犯罪，开设赌场、组织卖淫等十多个罪名，多数已经通过司法程序坐实。办案动机的事，趋利执法的事，你现在说为时已晚。第二个是你最关心的问题是什么？还不是刑期和财产？现在法院愿意谈。你要不要谈？你要不要这个机会？他也可以不跟你谈，直接下判决。”

我说完后，他略作思考后，说：“那我愿意谈，关键是能减多少嘛？”

随后，又开始了他的表演。“我在一审的时候，就不断的说我这是趋利执法。我的财产，我的存款，还有我的烟酒，全部都给扣了。…………”

我又打断。“你停一下。我告诉你啊，我也看到了，你在看守所里面不断就此控告和举报，但官方答复都是：举报不实、办案合法。这倒不是说，你说的都不对，有些是对的，有些不对。你说的对的，源自于感觉，没有证据证明，而且已经在程序内内被否认。你说的不对的，不会有人实质处理，一句“不实”就草草否定了。你知道，深查了你的举报事项，会动多大利益，会牵扯到多少人的身家性命吗？”

“我再给你补充一点，今天上午去和法官沟通的时间很长。法官也很能说，三个半小时，我大体也就说了半个小时。都是他在说。”

“这个法官就是刑庭庭长。过了中午饭点的时候，看他仍在滔滔不绝，他的书记员不断回头看墙上的挂钟，用行动提醒他：该吃饭了！”

“他连自己的书记员都招不进来，开除不了，甚至管不住。你让他去帮你办多大的事？”

“现在就谈刑期和财产，其他你可以说，但为时已晚，已经没有实际价值。”

他认可了，但仍感觉有些意犹未尽，没有一吐为快。

上面两个例子，倒不是说趋利执法、为钱办案这些办案动机上的因素，不能成为辩护理由。而是想更延伸一步，谈谈怎么在辩护实践中用好这两个理由。总的看，就是掌握几个标准：

一是，必须要及时。

“抓犯罪，是抓现行更容易侦破，还是抓陈年旧案更容易侦破？”“这是秃子头上的虱子，明摆着的事。当然是抓现行更好破案。”那纠正趋利执法呢？“当然也是越早越好。一露苗头，立即通过监督机制予以纠正。这才有效果。”

案子都到二审了，犯罪都基本坐实了，再纠正趋利执法，“黄花菜都凉了”，为时已晚。

二是，必须要客观。

“只要干，就会留下痕迹。”对犯罪而言是这样，对趋利执法来说也是这样。办案动机纯不纯，是不是违规趋利，是脑子里面的事情。但只要干，必然在方方面面各个角落留下蛛丝马迹。这些散落的痕迹，整合起来，便是客观的完整画像。

三是，必须要依托好组织程序。

当前社会，不存在法外之地，“谁都有人管着”。明火执仗违规办案的，很难说是一个人的事。不跳出他们设定的，能够掌控的组织程序，费劲折腾，也是“如来手里的孙悟空”，“一通操作猛如虎，定睛一看，原地杵”。

击破组织程序，只有更大更高的组织程序。所以，要学会依托组织程序办理案件。