“我被用了手铐，他们有执法录像。”“不好意思，已被覆盖。”

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今日，郑律师代理的一起行政诉讼二审案件在中级人民法院开庭审理。

庭审中，上诉人（被处罚人）提出：其在被传唤以及执行拘留的过程中，曾被使用手铐。

对此，被上诉人（执法机关）回应称：在执行传唤、拘留过程中，可以使用手铐。

那么，事实果真如此吗？

律师回应

在庭审中，代理律师对此予以回应：

根据《人民警察使用武器和警械条例》第八条：

人民警察依法执行下列任务，遇有违法犯罪分子可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者有其他危险行为的，可以使用手铐、脚镣、警绳等约束性警械：

（一）抓获违法犯罪分子或者犯罪重大嫌疑人的；

（二）执行逮捕、拘留、看押、押解、审讯、拘传、强制传唤的；

（三）法律、行政法规规定可以使用警械的其他情形。

人民警察依照前款规定使用警械，不得故意造成人身伤害。

对于普通传唤，不得使用手铐。即便是在法律允许使用约束性警械的场景下，也必须以被执行人存在可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者其他危险行为为前提。

本案中，上诉人接受的是普通传唤，并非强制传唤；同时，现有证据亦不能证明上诉人存在可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者其他危险行为。因此，被上诉人在传唤过程中对上诉人使用手铐，缺乏法律依据，属于程序违法。

至于在执行行政拘留过程中使用手铐，因《条例》第八条已将“执行拘留”列为可以使用约束性警械的法定任务之一，在符合法定条件的情况下，可以认定其具有相应法律依据。

问题所在

然而，本案荒诞的问题在于：上诉人很难证明自己曾被使用手铐。

事实上，在本律师接待的当事人中，有大量客户反映，自己在“被从家中带走”的那一刻起，就已经被戴上了手铐。而这个环节，在法律上叫传唤。

当律师进一步追问：“有证据吗？”

这些当事人异口同声回答：

“有啊，他们用了执法记录仪？”

是的，执法现场通常都佩戴并使用了执法记录仪。

但更加巧合的是，当这些当事人真正提起行政诉讼、要求调取相关音视频时，这些被告也异口同声：

“时间过久，已被覆盖，无法提供。”

于是，一个颇具黑色幽默的现实便出现了：

手铐可能真实使用，执法记录仪可能全程开启，音视频可能曾经完整记录，但到了诉讼阶段，能够证明这一切的证据，往往恰好已经不存在了。

过往案件

2019年，海南曾发生过一起类似案件*。

该案原告因一起治安违法案件，被公安机关采取传唤措施。在传唤、询问、前往医院进行入所体检以及指认现场的过程中，原告均被使用了手铐。

但问题在于，该案原告同样不存在可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者其他危险行为。换言之，其情形并不符合法律规定中可以使用手铐等约束性警械的条件。

最终，法院经审理认定，被告对原告使用手铐违反法律规定，并判决确认被诉行政行为违法。

那么，为什么这起案件中的原告能够证明自己确实被使用了手铐？

关键在于——指认现场。

在指认现场过程中，被告执法人员拍摄了现场照片，而这张照片，恰好记录下了原告被戴着手铐的画面。

也正是这张照片，让“我被戴了手铐”不再只是当事人的陈述，而成为了可以被法院采信的证据。

只是，并不是所有案件的当事人都能如此“幸运”。

如果没有这张照片，如果唯一可能证明事实的执法记录仪音视频又恰好“因时间过久被覆盖”，那么，手铐是否被使用过，便很可能从一个法律问题，变成一个近乎玄学的问题。

而更现实的是：如果不是这张照片的存在，恐怕该案最终能否获得法院确认违法的支持，也要打上一个大大的问号。

破解方法

那么，有好的破解方法吗？

我好像想不到。

在很多治安案件中，违法嫌疑人往往一开始就会被收走手机，也就是说，从被带走的那一刻起，被处罚人就已经失去了自行记录现场的工具。

于是，问题又回到了那个熟悉的困境：

你说自己被戴了手铐，但你没有证据；你说执法人员有执法记录仪，但视频“因时间过久已被覆盖”；你说法律要求全过程记录，但现实总能找到各种各样的“特殊情况”。

法是好法。

事实上，法律对于行政机关的举证责任规定得并不轻，对执法全过程记录也作出了明确要求。

《行政处罚法》第四十七条规定：行政机关应当依法以文字、音像等形式，对行政处罚的启动、调查取证、审核、决定、送达、执行等进行全过程记录，归档保存。

立法者的意思很清楚：行政处罚“要记录”，要归档，要保存。

只不过，法律写得很清楚，现实却总是很“意外”。

执法记录仪戴了，可能没开；

开了，可能没录到；

录到了，可能看不清；

看清了，可能时间太久；

时间太久，可能已经覆盖；

覆盖了，当然也就无法提供。

一切环节都似乎“合情合理”，但最后的结果却只有一个：最需要被记录的事实，恰好没有留下记录。

所以，各位，如果你们遇到这种情况，有没有什么办法证明自己曾被使用手铐？

-完-

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*（2019）琼9028行初14号