沈阳刑辩汪国辉律师谈开设赌场罪：娱乐场所和开设赌场的分界

在开设赌场罪案件的咨询当中，最常听到的两句话是：我开的就是个棋牌室，有营业执照，怎么就成犯罪了；以及反过来的一句，我不就是租个屋子摆几张麻将桌收点台费，凭什么按开设赌场抓人。沈阳刑事辩护汪国辉律师认为，这条分界不在有没有执照上，也不在人多人少上，而在钱是怎么赚的、场子是怎么管的。

一、从三层后果看分界：收费方式与四个要素

正常经营、治安违法、开设赌场犯罪，三层后果的性质和代价完全不同，很多家属的困惑正来自把它们混为一谈。而区分这三层，最实质的判断标准是收费方式与赌博输赢有没有关联：

（一）、正常经营行为。收取正常的场所使用和服务费用的经营行为，按小时或按人等收取固定台费、茶水费，收多收少与客人输赢无关，属于提供服务换取报酬，不以赌博论处。（二）、治安违法行为。提供棋牌室等娱乐场所，为赌博提供条件、够不上刑事处罚的，由公安机关给予行政拘留和罚款。（三）、开设赌场犯罪行为。经营者直接从赌博活动中分成获利，常假借水钱、回佣、抽水等名义，赌客输得越多、赌注越大，经营者赚得越多，双方利益捆绑在一起。开设赌场罪在法律上是重罪，一般情形判五年以下有期徒刑，也可以判拘役、管制，同时并处罚金；情节严重的，刑期直接是五年以上十年以下。

在收费方式之外，开设赌场罪还应坚持实质危害性判断，不能仅凭人数众多等单一特征：经营性，看是否通过组织管理赌博活动直接获利；组织性，看有无出资做庄、揽客、望风、计分结算的明确分工；控制性，看经营者是否决定何时何地开赌、是否制定规则和抽成比例；规模性，看是否向不特定人员开放、持续稳定运营。

二、常见的高发情形

第一类，游艺场所摆放赌博机。台数和违法所得达到规定标准即按开设赌场罪处罚，台数门槛很低，很多经营者以为摆几台捕鱼机、老虎机只是增加营收项目，实际上已经踩线。第二类，抽头式棋牌室。兑换筹码再按筹码结算输赢、按局抽佣、由经营者设定规则和场次。第三类，网络场景下的组织赌博。利用微信群、麻将类APP开房组织赌博并从中抽成，建立赌博网站接受投注，把网站提供给他人组织赌博，担任网站代理接受投注，或者参与网站利润分成，都可能被认定为开设赌场。网络型开设赌场还有专门的司法解释规定数额和人数的认定标准，达到标准即属情节严重，量刑直接升格到五年以上。第四类，为赌场提供帮助的行为。受雇担任结算员、记账员、望风人员，为赌场接送赌客、提供资金结算、兑换筹码，或者明知他人开设赌场而出租场地、提供赌具，都可能按共犯处理。这一点在家庭成员共同经营棋牌室的案件中尤为高发，家属常认为自己只是帮忙看店、倒水扫地，并不清楚已经卷入刑事评价。

三、常见误区需要纠正

误区一，有营业执照、经营范围包含棋牌，就绝对不会出事。执照解决的是行政层面的合法经营资格，不解决刑事定性。经营范围写着棋牌，实际却抽头渔利、组织赌局，照样构成犯罪。误区二，我自己不下注、不参与赌博，只是提供场地，最多算治安问题。开设赌场罪的处罚对象恰恰就是经营者本人，行为人通常不在牌桌上。治安管理处罚法处罚的是为赌博提供条件，与开设赌场罪之间是程度差异，不是有无差异。误区三，抽头金额很小，够不上犯罪。聚众赌博在司法解释中有明确的数额门槛，但开设赌场罪的入罪逻辑不同，它评价的是经营行为本身，而非以某一固定抽头数额作为唯一门槛，小额但长期、组织化的抽头同样可能被追究。同时需要提示的是，现行司法解释对传统线下型开设赌场的情节严重尚未设置专门的数额标准，实践中各地掌握尺度并不统一，这也是同类案件量刑差距较大的原因之一。误区四，客人自己玩大了，跟经营者无关。如果经营者对场所内的大额赌博明知且放任，甚至通过提供筹码、参与结算、通风报信等方式给予便利，就可能被认定为容留、组织赌博乃至开设赌场。经营者对场所内活动负有基本的管理义务，不是把屋子租出去就一了百了。

四、经营者的合规做法与案发后的应对

对仍在经营的场所，沈阳刑事辩护汪国辉律师建议：第一，收费标准公开张贴，只按时间、桌数或人数收取固定费用，明确与输赢、赌注脱钩；第二，不使用具有结算功能的筹码，若使用娱乐性计分牌，离场时全额退还并留存凭证；第三，不参与客人的资金结算、不代客保管赌资、不提供借贷；第四，发现大额赌博及时劝阻、制止，必要时报警并留存记录；第五，日常营业台账、收费记录、监控资料妥善保存。

对已经被查处的场所，沈阳刑事辩护汪国辉律师提示：第一，仔细核对现场笔录和扣押清单中关于收费方式的表述，固定台费与抽头渔利在笔录中的记载差异，直接影响后续定性。第二，收集本地同地段、同类型场所的收费标准证据，用于说明涉案收费处于正常区。第三，区分个人获利与营业流水，扣除正常经营支出后的实际获利，与直接把全部收款计入违法所得，是两个完全不同的数字。对于受雇人员，还应当就从犯地位、主观明知程度等方面提出辩护意见。

沈阳刑事辩护汪国辉律师提示：这类案件辩护的第一要点是行为定性，是正常经营、治安违法还是开设赌场犯罪，法律后果从罚款到十年有期徒刑跨度极大；第二要点才是赌资、抽头数额的核算口径。定性问题在侦查和审查起诉阶段最有争取空间，家属拿到拘留通知书，应当第一时间核实涉嫌罪名和指控的收费方式。

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