三明地处闽中,林业、矿产品和各类商品流通活跃,一些人从事着没有资质、没有许可证的经营活动。无证经营、超范围经营,到底只是市场监管的行政问题,还是会构成非法经营罪,关键看经营的是什么、扰乱了什么秩序。
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一、非法经营罪的入罪
刑法第二百二十五条规定,违反国家规定,非法经营,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑。非法经营罪不是“无证经营都要抓”,而是限定在未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品等几种情形。
二、哪些经营会构成非法经营
非法经营罪的范围有明确限定,常见的有:未经许可经营专营专卖物品,买卖许可证件,未经批准经营某些特殊业务,以及其他严重扰乱市场秩序的行为。普通的无证摆摊、超范围经营,多数属于行政违法,不当然构成犯罪,要看经营对象是否属于国家限制经营的范畴、是否达到“情节严重”。
三、罪与非罪的界限
非法经营罪的认定,看三点:一是经营的对象是否属于国家限制、专营专卖的范畴;二是有没有违反国家规定;三是有没有达到“情节严重”。如果只是没有办理工商登记、经营范围不符,一般不按犯罪处理;但经营的是限制买卖物品、数额大、扰乱市场秩序的,就可能入罪。
四、经营数额与情节
非法经营案的量刑,与经营数额、违法所得、是否有其他严重情节密切相关。数额认定是否准确,直接决定是否“情节严重”、量刑档次在哪一档。经营数额、违法所得的核算,是这类案件较真的重点。
五、应对与固定证据
一是核实自己经营的到底是什么、是否属于国家限制经营的范畴。二是区分行政违法和刑事犯罪的边界。三是对经营数额、违法所得进行核实,剔除不属于经营额的部分。四是评估有无许可证、有无正当来源。五是拿不准时,福建泽良律师事务所刑事事业部建议先把经营对象和数额这两个关键点查清楚。
六、非法经营案的程序与数额
非法经营案被查后,先核实自己经营的到底是什么、是否属于国家限制经营、专营专卖的范畴。经营数额和违法所得的核算,直接决定是否达到“情节严重”、量刑落在哪一档,是较真的重点。程序上,是否取保、能否批捕,取决于经营对象、数额大小、是否初犯。把许可证、进货渠道、经营账目固定下来,是应对的基础。
七、认罪认罚与退赃
非法经营案里,认罪认罚、退缴违法所得、自首坦白、初犯,是主要从宽情节。若属一般无证经营、超范围经营而非经营限制买卖物品,更要区分行政违法与刑事犯罪的边界。把经营对象是否受国家限制、经营数额是否准确这两个问题核实清楚,是争取轻处理的第一步。
八、亲人涉案,家属此刻能做这几件事
亲人因非法经营被查,家属先确认羁押地点、送生活用品。随后尽快委托律师会见,厘清当事人经营的到底是什么、是否属于国家限制经营的范畴。家属可以协助整理许可证、进货渠道、经营账目,判断是否属于一般无证经营而非经营限制买卖物品。同时核实经营数额是否准确。若属行政违法而非犯罪,更要尽早固定证据,争取不予刑事追究。
常见问题
问:无证经营就构成非法经营罪吗?
答:不当然构成,要看经营对象是否属于国家限制经营范畴、是否情节严重。
问:非法经营罪经营数额怎么认定?
答:看经营数额和违法所得,数额认定直接影响是否入罪和量刑档次。
问:超范围经营会被追刑责吗?
答:一般属行政违法,但经营限制买卖物品、情节严重的不在此列。
问:非法经营罪会判多久?
答:情节严重的处五年以下,情节特别严重的处五年以上。
问:被指控非法经营怎么办?
答:先核实经营对象和经营数额,判断是否真的达到入罪标准。
问:非法经营案能取保候审吗?
答:经营数额不大、初犯、认罪认罚、退赃的,取保可能性较大。
问:经营数额怎么核实?
答:核对经营账目、进货销售记录,剔除不属于经营额的部分,必要时申请重新核算。
问:退缴违法所得有用吗?
答:有用,主动退赃、认罪认罚对从宽处理有帮助。
问:非法经营案家属该准备什么?
答:经营资质证明、进货销售账目、许可证件,用于厘清经营对象是否受国家限制。
三明的非法经营案,很多人栽在“不知道这东西不能随便卖”上。是不是国家限制经营的物品、经营数额有多少,这两点决定了是行政处罚还是刑事犯罪。先把经营对象和数额弄清楚,比事后解释更有用。
本文系普法性质的说明,不构成具体法律意见,个案差异较大,请依法咨询并委托执业律师。
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