股权架构调整补税 8 亿！只因搞错一句话~

柳工集团调整持股架构补税8亿，好多人分析说是因为不满足12个月的条件，但其实另一个问题更为关键。

我是股权律师卢庆华，查了上千页上市公司公告才把问题理清楚，下面给大家分析。

一、操作目的

柳工集团是广西国资委下属企业，也是上市公司柳工的控股股东，为了实现两个目的：

第一，引入战略投资机构股东进行混改。

第二，将非上市的核心资产装入上市公司实现整体上市，但这一步要交税，所以他们进行了复杂的筹划。

二、筹划方案

第一步，由柳工集团成立柳工有限作为过渡期转换平台。

第二步，给转换平台换股东，把转换平台转给广西国资委。

第三步，将核心资产从柳工集团转给转换平台。

第四步，再次给转换平台换股东，从广西国资委转回给柳工集团。

四步操作之后，核心资产的爸爸由柳工集团变成柳工有限，而柳工集团则从爸爸变成爷爷。

第五步，为转换平台引入战略投资机构股东和员工持股平台。

第六步，用上市公司收购转换平台。

六步操作完成之后，转换平台的股东全部成为上市公司的股东，而核心资产也一并装入上市公司。

三、税务问题分析

上面的六步操作中，其中第三步将核心资产（六家公司的股权）从柳工集团转给柳工有限。

六家公司的股权转让需要交税，而税局曾出台过企业重组的特殊性税务处理规则，就是有机会不用交税。

涉及两份文件【财税〔2014〕109号】和【国家税务总局2015年第40号公告】，有两个重要的条件：

第一个条件，谁有机会适用特殊性税务规则。

财税〔2014〕109号规定，对100%直接控制的居民企业之间，以及受同一或相同多家居民企业100%直接控制的居民企业之间按账面净值划转股权或资产。

这段话应该怎么理解呢？

【国家税务总局2015年第40号公告】对这段话做了更明确的规定，包括两种情况：

1. 100%直接控制的母子公司之间的股权或资产划转。

也就是说，当母公司对子公司100%持股时，将母公司的资产划给子公司或者将子公司的资产转给母公司，可以适用特殊性税务规则，就是有机会不用交税。

卢庆华律师分析必须同时满足两个条件：

（1）母公司对子公司100%持股。

（2）母公司把股权或资产转给子公司，或者子公司把股权或资产转给母公司。

而柳工集团把六家公司的股权转给柳工有限，柳工集团与柳工有限之间不是母子关系，而是兄弟关系，所以不符合这一条规定。

2. 【国家税务总局2015年第40号公告】还说了第二种情况：

受同一或相同多家母公司100%直接控制的子公司之间的股权或资产划转。

这里又分两种情况：

一种情况是受同一母公司100%直接控制。

也就是母公司下面100%持股的子公司、就是兄弟公司之间的交易。

股权律师卢庆华认为，虽然柳工集团和柳工有限都受广西国资委控制，他们是兄弟公司，但是国资委不是公司，不符合“受同一母公司100%直接控制”这个条件，所以柳工集团把六家公司的股权转给柳工有限不符合这一规则。

还有二种情况，受相同多家母公司100%直接控制。

这句话有点不好理解，容易有歧义。

相同又怎么能有多家母公司呢？卢庆华律师理解如下图

虽然子公司上面的母公司不只一家，可能上面有两家、三家或者更多的母公司。

但进行交易的两家子公司上面的母公司都是相同的，这种情况下，两家子公司的交易可以适用特殊性税务规则，也就是有机会不用交税。

这里的前提必须是多家相同的“母公司“，虽然柳工集团和柳工有限背后的股东是广西国资委，但国资委不是母公司，主体不符合要求，所以不适用这一规则。

谁有机会适用特殊性税务规则，也就是主体问题是整个事件的核心，如果主体都错了，后面的一切都白搭。

第二个条件，两个文件都说了股权或资产划转后连续12个月内不改变被划转股权或资产原来实质性经营活动。

（1）2020年7月完成第三步操作，就是在子公司之间进行股权划转。

（2）五个月后在子公司引入战略股东，就是第五步操作。

（3）股权划转一年半后装入上市公司，就是第六步操作。

1. 从第三步到第六步中间隔了一年半

柳工集团在操作时可能已经关注到了12个月的问题，所以从股权划转到并入上市公司之间间隔了一年半，这一步符合12个月的要求。

但是前面的主体都不对，就算符合12个月要求又有何意义呢？

比如商场的规则是，店庆日买手机满5000元可以打8折。

你买的电脑是9000元，要求打8折可以吗？

当然不可以呀，规则说的是手机，而你买的是电脑，这就是主体错了。

这也是非常多人容易忽略的问题，主体不对，后面一切都白搭。

学习法律也是如此，首先要看第一、第二条写的适用范围，如果适用范围不对，后面都是没有意义的。

而且，就算不符合12个月要求也未必不符合此规则，因为被划转股权换股东是换老板，并不是换内容，不等于改变被划转股权的实质性经营活动。

2. 从第三步到第五步之间要不要间隔12个月呢？

这个问题是网上很多人分析的，说是因为这一步不符合12个月的要求，导致要补税8.33亿元。

但卢庆华律师前面已经分析了，主体都错了，再讨论这一条已经没有意义。

假设主体对了，从第三步到第五步要不要符合12个月的要求呢？

“连续12个月内不改变被划转股权或资产原来实质性经营活动”这句话怎么理解？

卢庆华律师分析如下：

（1）受12个月限制的标的是谁？

受限制的标的是被划转的股权，在本案例中是上市公司+五家下属公司的股权，因为这个就是被划转的。

（2）受12个月限制的内容是什么？

“12个月不改变实质性经营活动”，就是要求被划转的五家子公司和上市公司在12个月内不改变实质性经营活动，而不是要求接受股权划入的柳工有限“12个月不改变实质性经营活动”。

所以，就算柳工有限在五个月引入战略股东，也并不会违反这一规则，所以柳工集团对这个问题的理解和操作是对的。

反倒是网上的很多分析搞错了，如果按照网上的分析，第三步到第五步要12个月，第三步到第四步是不是也要12个月？

总的来说，柳工集团的操作没有违反12个月的问题，而是忽略了主体问题，结果大费周折做了复杂的筹划，却要付出8亿元的学费。

而网上的很多分析，把主体和标的两样都搞错了。

四、提醒老板们注意

建议各位老板面对这种重大项目时：

1. 请不同专业的人员提供意见

（1）财税人员更了解财务操作规则，要听取他们的意见。

比如适用特殊性税务规则，除了前面分析的内容以外，还有财务处理方面的要求。

因为我是股权律师，财务的具体内容就不分析了，而且也不影响本案例的判断。

因为如果主体和标的都搞错了，后面的具体操作将失去意义。

（2）法律人员对法律和规则的理解更准确和到位，对于规则的理解和把握要听取专业法律人员的意见。

财务和法律两方面人员各有所长，可以两方面结合考虑。

2. 对于重大项目要请足够专业的人员

专业人士不是有就可以，如果不够专业，就算请了还是要付出8亿多元的代价。

怎么判断是不是足够专业？可以多找几个人提供意见做对比分析。

多请几个人可能要多花一些钱，但与8亿元的巨款相比，这点钱连零钱都算不上。

所以项目越大，越应该多方寻找足够专业的人员，不要限于找熟人。

3. 搭错股权架构再调整，可能要付出巨大代价

所以最好一开始就想清楚用什么样的股权架构，不是照搬网上那些千篇一律的股权架构，要结合持股目的和业务特点考虑，在卢庆华律师写的《股权进阶》一书里介绍了适合不同情况的四种股权架构。

作者，股权律师卢庆华，管理专业出身，20多年前考取律师资格，出版两本书《股权进阶》和《公司控制权》。

（1）帮助准备上市的公司选择上市服务机构。

（2）擅长用管理思维、结合法律手段进行股权设计，管理思维助企业发展，法律手段防范风险。

（3）结合上市规则做股权规划，为企业未来上市提前铺路，申请上市时股权问题需要从公司成立第一天开始核查。

（4）擅长用不打官司的方式解决控制权问题，曾有百亿营收企业找了清华、北大、人大、政法等专家+红圈所律师，打多场官司没解决，后来找过来用不打官司的方式解决的。

（5）工作超过20年，擅长从底层逻辑分析、从企业全局设计方案，不擅长营销，追求实操落地，走阳光路线。