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林卫星|“犯罪记录怎么消灭?”“轻罪记录封存”的制度建设展望

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前几天公开征求意见的刑事诉讼法修正草案,没有关于犯罪记录封存方面的规定。有不少意见提出,要在修正草案中增加这方面的规定。我前面写的关于对修改完善刑诉法修正草案的意见的文章中,也有不少人留言:“建议在刑诉法修正草案中增加轻罪记录封存制度。”

修正草案会不会增加?怎么作出合理规定,以区别哪些可以封存、哪些不可以封存?这些是社会关注度高、也容易引起争议的话题。

“轻微犯罪记录封存”必然会写进法律里去,这是不容置疑的政治任务。而且会很快。不在一审稿写,就在二审稿写;不在刑诉法中写,就在刑法中写;不在刑法、刑诉法中写,就会出专门的决定。反正2027年必定会出来。我觉得,写在刑法里比写在刑诉法里更好。写在刑法里比写在刑诉法里更好。因为写在程序法里,只能规定程序性的、阶段性的“封存”;写在实体法里,好像就可以直接给它“消灭”了。

二十届三中全会的决定明确提出:建立轻微犯罪记录封存制度。去年修改的治安管理处罚法,根据全会决定精神,先行建立了“治安管理违法记录封存制度”。

我们都说,政策是法律的导向和灵魂,法律是政策的贯彻和落实。治安管理处罚法建立的违法记录封存,和必将在不久的法律修改中建立的“轻罪记录封存制度”,是政策和法律良性互动的鲜活例子。

我们应该关心的,不是刑诉法修正草案会不会增加这一规定,反正写进法律是必然的;而是怎么把这一制度弄的好,怎么考虑周全,把它确实落到实处。

这事,要从2012年刑诉法修改时增加的未成年人犯罪记录封存制度说起。为体现对未成年人的特殊保护,为他们再次融入社会创造必要条件,2012年修改刑事诉讼法时,增加规定了未成年人犯罪记录封存制度。

规定:对犯罪时不满十八岁周岁的未成年人,判处的刑罚为五年有期徒刑以下的,对犯罪记录予以封存。除因办案机关因办案需要或者有关单位根据国家规定查询的外,不得对外提供。

但落实这一法律制度的工作机制不够成熟,导致实践效果不够理想。

比较典型和突出的例子是:未成年人在就业时,有些单位要求提供“无犯罪记录证明”。对于有过犯罪记录,同时记录又被封存的未成年人,公安机关能不能出具“无犯罪记录证明”?出这个证明吧,好像是盖着公章“撒谎”,确实有过犯罪记录,怎么能白纸黑字写上“无”呢?不出这个证明吧,好像又默认了“已有犯罪记录”。这样,封存和不封存,区别就不大了。对用人单位来说,拿不到“无犯罪记录证明”,就不符合录用条件。

对成年人也好,对未成年人也罢,封存犯罪记录的目的,就是为了让他们撕去标签,轻装上阵,重新平等、体面的融入社会。出现前面说的封存不彻底、效果不理想的情况,可以说是立法上的口子束的不够紧,也可以说是实践中的配套工作机制不完善。但真要搞好这件事情,不是“你推我、我推你”的问题,而是怎么共同形成合力落实彻底落实到位。

立法上既然要封,就把口子束紧。将来的犯罪记录封存,应当接近犯罪记录的直接消灭。除办案机关因办案需要外,比如查询是否属于累犯以正确裁量刑罚方面的需要,一律不得向社会提供。极其特殊岗位,比如公检法和安全机关招录、调用公务员的,原则上也不提供;确有提供必要的,作个例掌握,不在法律中统一作出规定。

从与法律修改同步配套的工作机制看,既然政策上要求不区别对待,法律上规定不能区别对待,在一般情况下再用“有或者无,犯罪记录证明”区别对待,就不合时宜了。

也不要一提“犯罪”、“封存”,就大惊小怪杞人忧天,好像天要塌下来似的。治安管理处罚法封存了吸毒违法记录,去年引起很大争议。但反对意见当时的担忧出现了吗?

现在刑事法律越来越发达,刑事法网织的越来越密越来越细,一不小心就涉嫌犯罪。“该处罚的,在强制措施和刑罚内都处罚完了。此后,就与别人一样。”这对别人是好事,对你也是好事,对大家都是好事。

尽快建立好用管用的轻微犯罪记录封存制度,不仅非常重要,而且十分必要。

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