公司设立协议和章程不一致，哪个为准？|公司法研

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几位股东想要共同设立公司，在公司设立过程中，为了明确各方权利义务，发起人往往会签署一份《公司设立协议》。而在公司设立后，又会制定《公司章程》作为公司运行的基本规则。这两份法律文件本应相辅相成，但如果出现了条款间的冲突，究竟应该以哪一份的约定为准呢？

经典案例

甲、乙、丙三人欲共同设立A公司，2021年3月30日，三人共同签订《发起设立协议书》，其中约定，A公司注册资本为1000万元。并约定甲出资140万元，占注册资本的14%，应于2023年12月31日前足额缴纳。乙、丙出资已足额缴纳。

2021年6月29日，A公司设立，注册资本为1000万元，股东为甲、乙、丙三人，并签署《公司章程》，约定同《协议》。2021年7月30日，甲向A公司转账支付投资款8万元。2022年3月21日，甲、乙、丙共同签署《股东会决议》，并修改《公司章程》，其中载明甲认缴出资额133万元，于2025年12月31日前缴足。2024年2月13日，公司经营状况不佳，乙认为甲已经超过了《发起设立协议书》中约定的出资期限而未缴纳出资，故要求甲支付剩余出资额。甲认为《公司章程》中规定的出资期限还未到期，拒绝缴纳。双方协商未果，乙诉至法院。

法院认为，《协议》是A公司尚未成立之前各发起人对公司设立所做的安排，在A公司成立后，各发起人均转为某投公司的股东，故对于公司的运作，应以公司成立的公司章程和股东会决议为准。故甲的出资届满时间应为2025年12月31日，因目前出资时间尚未届满，乙要求甲补足出资的条件尚不成就，判决乙败诉。

风险提示

在公司设立及运营过程中，《公司设立协议》与《公司章程》条款冲突可能引发多重法律风险。当协议约定的股东出资期限与章程后续调整的期限不一致时，法院通常以章程为准，导致早期协议约定的权利义务无法兑现。另外，还可能致使股东在分红、表决权等核心权益上陷入争议，或因章程的公示效力影响外部交易安全，例如债权人依据章程要求股东承担出资责任时，协议的内部约定无法对抗第三人。

公司治理建议

公司应如何应对公司设立协议与公司章程可能出现冲突的问题呢？我们建议：

1、明确协议与章程的边界

协议中可约定发起人在公司设立阶段的核心权利义务，比如各发起人负责的具体筹备事项、设立过程中产生的费用分摊标准、发起人违约导致公司设立受阻时的赔偿责任、以及设立阶段临时决策的表决规则等仅涉及发起人内部协作的内容；章程中则应约定公司成立后的基础性运营规则，比如股东会的召集程序、表决方式，董事会、监事会的组成及职权，经理层的聘任与解聘条件，公司利润分配的具体方案，以及公司合并、分立、解散等重大事项的处理程序等关乎公司整体运作及对外关系的内容，通过这种针对性约定让两者各司其职、减少冲突。

2、通过股东会决议调整出资期限

若公司遇到经营困难，确需要股东出资来填补资金，可以通过股东会决议来调整股东出资期限。首先应提前通知全体股东召开股东会，明确会议议题为调整出资期限；会议召开时，需保证有代表三分之二以上表决权的股东出席，并进行充分协商；形成的股东会决议需明确记载调整前后的出资期限、各股东的具体出资义务，由参会股东签字确认。

3、及时催缴，仍不缴及时起诉

在股东出资期限届满前10-15天，公司应向股东发送书面催缴通知，明确未缴出资的金额、原定期限、及可能影响的股东权利，通知需通过快递（签收记录）、邮件（已读回执）等可追溯方式送达；期满后股东仍拒不履行的，公司应立即整理证据材料（包括出资协议、公司章程、两次催缴记录、股东未缴证明等），向公司住所地或股东住所地法院提起诉讼，诉求明确为补缴出资、支付逾期利息及承担诉讼费用，必要时可在起诉时申请财产保全（如冻结股东名下对应金额的账户或资产），避免股东转移财产导致判决难以执行。更多关于公司章程的问题，可参考我们之前发布的《》（点击文章名即可查看）。【公司法研311】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

上海律协海事海商专业委员会 委员

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格、证券从业资格、基金从业资格

业务领域：公司设立与投资、公司劳动人事合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。

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