行为对象之货物、物品管理属性是走私犯罪构成条件

摘要：走私行为因物而起，由物而定，不同的走私行为对象，给国家造成的危害结果不同；同样，走私犯罪也因行为对象之货物、物品的不同，而区分罪与非罪、此罪与彼罪。

一、前言

犯罪对象是指犯罪所指向的对象，或者是施加的对象，或者是侵害的对象。是刑法理论问题，也是刑事司法实践问题。走私犯罪对象一般指向的是物，即海关监管上所称的“货物、物品”。根据《海关法》第二条，中华人民共和国海关是国家的进出关境监督管理机关。海关依照本法和其他有关法律、行政法规，监管进出境的运输工具、货物、行李物品、邮递物品和其他物品（以下简称进出境运输工具、货物、物品），征收关税和其他税、费，查缉走私，并编制海关统计和办理其他海关业务。这说明海关监管的对象是货物、物品（运输工具只是承载货物、物品的运输工具）。如此，那么，涉及违法行为，包括违反海关监管行为、走私行为时，其违法行为对象也是货物、物品，由物而及人，由人而及物，离不开对物的管理，对行为人的行政处罚也是围绕货物、物品的价值或税额来进行。走私犯罪也是如此，但是，它比行政违法中的违反海关监管行为、走私行为所涵盖的范围要更小。本文拟从行为对象入手分析、阐述走私犯罪之构成条件。

本文所分析走私罪名仅限于刑法第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”第二节“走私罪”的10个罪名。

二、行为对象是走私犯罪之构成条件之一

10个走私罪名有走私武器、弹药罪，走私核材料罪，走私假币罪，走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物罪、走私珍贵动物制品罪，走私国家禁止进出口的货物、物品罪，走私淫秽物品罪，走私废物罪，走私普通货物、物品罪。这10个罪名全部都是货物、物品为行为对象。

从这10个罪名来看，走私武器、弹药罪的犯罪对象是武器、弹药，走私核材料罪的犯罪对象是核材料，走私假币罪的犯罪对象是假币，走私文物罪的犯罪对象是文物，走私贵重金属罪的犯罪对象是贵重金属，走私珍贵动物罪、走私珍贵动物制品罪的犯罪对象是珍贵动物罪、珍贵动物制品，走私国家禁止进出口的货物、物品罪的犯罪对象是国家禁止进出口的货物、物品，走私淫秽物品罪的犯罪对象是淫秽物品，走私废物罪的犯罪对象是废物，走私普通货物、物品罪的犯罪对象是普通货物、物品。这10个罪名全部将货物、物品为行为对象，具体到各个罪名会有所不同。每个罪名都有特定的犯罪对象，不可或缺，而每个罪名的对象都是有所特指，由刑法划定范围，确保罪与罪之间不交叉，确保罪名与罪名之间协调，确保非法定对象不归入走私犯罪。

三、刑法走私罪之行为对象各异，但是不能以罪名定对象，而应当以条款罪行描述中对犯罪对象的规定来确定

10个走私罪名有虽然全部都将货物、物品作为行为对象，但是刑法中的罪名名称由司法解释确定，名称所包含的犯罪对象只是抽象概括，而刑法条款中犯罪对象有的是概括的，有的是具体的，但是全部都是确定的，要根据条款中的罪行描述来确定。根据对应的刑法条款对各罪名的罪行描述，其各自确切的犯罪对象如下：

走私武器、弹药罪：根据条款描述，犯罪对象是武器、弹药，这是一个概括的犯罪对象，只要是武器、弹药都落入该罪范围。根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释（法释〔2014〕10号）第二条，刑法第一百五十一条第一款规定的“武器、弹药”的种类，参照《中华人民共和国进口税则》及《中华人民共和国禁止进出境物品表》的有关规定确定。这一司法解释对于正确确定武器、弹药的品名、种类以及其管理属性都具有十分重要的意义，是非常正确的解释。

走私核材料罪：根据条款描述，犯罪对象是核材料，这是一个概括的犯罪对象，只要是核材料都落入该范围。根据《核出口管制条例》的规定，列入《核出口管制清单》的核材料、核设备和反应堆用非核材料属于出口管制物项，其中第一部分核材料（核材料系指源材料和特种可裂变材料）即走私核材料罪的犯罪对象。

走私假币罪：根据条款描述，犯罪对象是假币，即伪造的货币，这是一个概括的犯罪对象，只要是假币都落入该罪范围。根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释（法释〔2014〕10号）第七条，刑法第一百五十一条第一款规定的“货币”，包括正在流通的人民币和境外货币。伪造的境外货币数额，折合成人民币计算。

走私文物罪：根据条款描述，其犯罪对象是国家禁止出口的文物，这是一个具体的犯罪对象，只有国家禁止出口的文物才落入该罪范围，而走私国家非禁止出口的文物不能构成此罪。根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释（法释[2015]23号）第一条，刑法第一百五十一条规定的“国家禁止出口的文物”，依照《中华人民共和国文物保护法》规定的“国家禁止出境的文物”的范围认定。

走私贵重金属罪：根据条款描述，其犯罪对象是“国家禁止出口的黄金、白银和其他贵重金属”，这是一个具体的犯罪对象，只有走私国家禁止出口的黄金、白银和其他贵重金属才落入该罪范围，凡国家限制出口的黄金、白银和其他贵重金属都不在该范围之内。而是否禁止、限制，根据《对外贸易法》和《金银管理条例》的规定来判断。贵金属‌是指在地壳中含量稀少、开采提炼成本高、具有高经济价值且化学性质稳定的金属，主要包括以下 ‌8种元素‌：金（Au）‌、‌银（Ag）‌、铂（Pt）、钯（Pd）、铑（Rh）、铱（Ir）、钌（Ru）锇（Os）。目前我国对于贵重金属只规定了铂是禁止出口的，其他贵重金属均是限制出口货物。

走私珍贵动物罪、走私珍贵动物制品罪：根据条款描述，其犯罪对象是“国家禁止出口的珍贵动物罪、珍贵动物制品”，这是一个具体的犯罪对象，只有是国家禁止出口的珍贵动物罪、珍贵动物制品才落入该罪的范围。最高人民法院、最高人民检察院关于办理破坏野生动物资源刑事案件适用法律若干问题的解释（法释〔2022〕12号）第一条规定：“具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百五十一条第二款规定的走私国家禁止进出口的珍贵动物及其制品：（一）未经批准擅自进出口列入经国家濒危物种进出口管理机构公布的《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物及其制品；（二）未经批准擅自出口列入《国家重点保护野生动物名录》的野生动物及其制品。”该司法解释解决了走私珍贵动物罪、走私珍贵动物制品罪的对象适用问题，但是却放大了对象范围，因为《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物及其制品以及《国家重点保护野生动物名录》的野生动物及其制品也并非都是禁止进出口的，有大量限制进出口的野生动物及其制品，而限制进出口的，不应当落入该罪范围。

走私国家禁止进出口的货物、物品罪：根据条款的描述，该罪的犯罪对象是国家禁止进出口的货物、物品，这是一个概括的犯罪对象，具体要看该货物、物品是否被国家规定为禁止进出口（其他走私罪以外的），是的，即符合该罪犯罪对象，如果不是，是国家限制进出口的货物、物品的，排除落入该罪范围。判断是否国家禁止进出口货物的依据是《对外贸易法》及有关行政法律、行政法规。

走私淫秽物品罪：根据条款描述“以牟利或者传播为目的，走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品”，该罪的犯罪对象是淫秽物品，是一个概括又具体的犯罪对象，我国禁止淫秽物品进出口、进出境（见《音像制品管理条例》、 《海关进出境印刷品及音像制品监管办法》、海关总署令第43号发布的《中华人民共和国禁止进出境物品表》等)。

走私废物罪：根据条款描述“逃避海关监管将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境”，该罪的犯罪对象是废物即境外固体废物、液态废物和气态废物

走私普通货物、物品罪：刑法第一百五十三条对犯罪对象的描述是“本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品”，这些除外条款都是以国家禁止进出口货物、物品为犯罪对象，而第一百五十三条所适用的是除此以外的其他货物、物品，即应税货物、物品。其中，刑法第一百五十一条、第一百五十二条包括了九个走私罪之罪名。走私普通货物、物品罪与其他走私罪在对象上是相互排斥关系：征收进出口税的货物、物品不可能禁止进出口，禁止进出口的货物、物品不可能征收进出口税。

四、走私犯罪对象决定了此罪与彼罪

上文提到，禁止进出口与应税货物是两个相互排斥、并立的概念，而禁止进出口货物、物品之间，因具体对象不同也会构成不同的罪名。根据《对外贸易法》，我国对于进出口货物的管理属性分为自由进出口（含自动许可进出口）、限制进出口、禁止进出口。而从违法行为侵犯的法益角度，可将对象分为三种：一是征收进出口税的货物、物品（含有限制进出口的货物、物品）；二是禁止进出口的货物、物品；三是不需征收进出口税但是属于限制进出口的货物、物品。这三部分也与走私行为的危害结果相契合（偷逃应纳税款、逃避国家有关进出境的禁止性或者限制性管理）。正确确定走私犯罪对象对于确定不同的罪名是关键性的：

征收进出口税的货物、物品（含有限制进出口的货物、物品）：《海关法》第五十三条规定：“准许进出口的货物、进出境物品，由海关依法征收关税。”《关税法》第二条规定：“中华人民共和国准许进出口的货物、进境物品，由海关依照本法和有关法律、行政法规的规定征收关税。”作为应当缴纳进出口税的货物、物品，当其成为走私犯罪的对象时，由于偷逃应纳税款造成了国家税收损失，因而，构成走私普通货物、物品罪，这个罪名就是为此设立的。这个罪名当然排除了国家禁止进出口货物、物品。但是，如果同时又是国家限制进出口货物、物品怎么办？无论是从海关行政处罚，还是从刑事处罚角度来说，都是按偷逃税款的走私来处理，因为有进出口税的货物、物品，其中部分是限制进出口的，而限制进出口货物、物品却不一定都有进出口税（尤其是出口环节）。如果单纯违反限制性规定，而没有偷逃税款的话，则一般只能按海关行政处罚，对此下文将涉及。尤其要强调的是，刑法第一百五十三条走私普通货物、物品罪已排除了第一百五十一条（个别限制出口）、第一百五十二条（全部禁止进出口），因此，凡是征收进出口税的货物、物品即便有限制进出口的，也列入走私普通货物、物品罪的范围。

二是禁止进出口的货物、物品：关于禁止进出口货物、物品，从刑法条文即可看出，哪些罪名以禁止进出口货物、物品为构成条件，可用排除法：一是可以排除所有征收进出口税的货物、物品；二是可以排除作为货物出口环节的走私武器、弹药罪、走私核材料罪，因为在此情况下，武器、弹药、核材料是出口管制物项，是限制出口货物，而非禁止出口货物；三是可以排除除了二以外的所有国家限制进出口货物、物品；四是可以排除所有既不用征税、也不受限制的进出口的货物、物品（绝大部分出口货物、所有出境物品属于此种情形）。以此区分（举例）：走私国家禁止出口的文物的，构成走私文物罪，而走私文物进口的，却不构成此罪（可能构成走私普通货物、物品罪）；以国家限制进口的珍贵动物、珍贵动物制品为走私对象，但是如实申报品名，低报价格的，只能构成走私普通货物、物品罪，而不构成走私珍贵动物、珍贵动物制品罪。

三是限制进出口的货物、物品：根据《海关法》第八十二条，逃避国家有关进出境的限制性管理，是走私行为构成条件之一。但是限制进出口能否作为犯罪对象，则要看刑法条文构成条件的规定。以限制进出口货物为走私犯罪对象的，只有两个罪名：走私武器、弹药罪，走私核材料罪。走私武器、弹药出口的，构成走私武器、弹药罪，因其并非禁止出口，所以不可能构成“走私国家禁止进出口的货物、物品罪”，走私核材料罪亦是如此。

五、走私对象决定了罪与非罪

从侵害的法益的角度，走私行为造成的危害结果有三个：偷逃应纳税款，逃避国家有关进出境的禁止性管理，逃避国家有关进出境的限制性管理。根据其与对应的走私行为对象的关系，对照《刑法》规定，有的可以成为走私犯罪对象，成为走私罪构成条件，有的不可能成为走私犯罪对象，排除走私罪。走私行为能否上升到走私犯罪，除了数额方面的因素外，走私行为对象是非常关键的一个条件。

在不涉税情况下的纯粹限制进出口货物，可能成为走私行为的对象，比如，除了作为出口管制物项之武器、弹药、核材料以外的所有在出口管制清单内的物项，都是限制出口货物、物品，如果构成走私的，要受到海关行政处罚；但是，国家并不禁止出口，因而，可以排除归入走私犯罪（走私国家禁止进出口的货物、物品罪）。也就是说，走私国家禁止进出口的货物、物品罪不允许国家限制进出口货物、物品归入其中。又比如，黄金是限制出口货物、物品，可以成为走私行为的对象，但是由于刑法对走私贵重金属罪设定了“禁止出口的”条件，黄金不具有“禁止出口的”条件；又比如文物，作为在刑法第一百五十一条第二款中统一表述的犯罪对象之文物、黄金、白银和其他贵重金属，其实都有修饰语“国家禁止出口的”，如果文物不是禁止出口的，是限制出口的，可以成为走私行为的对象，但是不能认定为走私文物罪。

又如，进口涉税二手潮服，涉嫌偷逃税款可能有数百万元，行为人有时向海关申报缴纳进口税，却由于低报数量或价值而大量地偷逃了税款。但是这种二手潮服，如果是明显的旧服装，没有吊牌，甚至还留有未清洗掉的污迹。这时如果经鉴定是固体废物或者无法排除是属于固体废物，则以走私固体废物罪来定罪时，将十分有利于行为人，甚至因重量达不到刑事责任起点（5吨）而导致无罪。

再如，在2021年1月1日前，我国对于进口固体废物实行目录管理，目录管理的特点是有的纳入目录的，有属于禁止进口的固体废物，也有属于限制进口的固体废物。在进口诸如未经梳理的人发时，如果按涉税走私认定的话，价值与涉嫌偷逃税款都非常高，但是根据目录管理要求，这种未梳理的人发按照商品归类规则属于列入固体废物的税则号列时，则走私犯罪对象发生了质的变化，罪名也随之改变。这样的改变导致走私普通货物、物品罪不复存在，结果十分有利于当事人，也于法有据。

六、结束语

在走私行为认定前提下，行为对象之货物、物品决定了归入什么罪名，或者不归入走私犯罪。由于走私犯罪对象的特定性，是什么货物、物品，触犯什么罪名，刑法的规定可谓一个萝卜一个坑，而禁止货物类走私罪名与涉税类货物的罪名相互排斥、并行并列、互不相干，所以绝不可能存在同时触犯“走私国家禁止进出口的货物、物品罪”“走私普通货物、物品罪”两个罪名的情形。

本文作者：上海兰迪（深圳）律师事务所主任 海关与财税团队创始人 孙国东律师