诈骗案无罪辩护，只有法院阶段才有机会吗？

不少家属找到律师时，会问同一句话：律师，能不能等到开庭的时候，好好辩一下？

我们一般会纠正这个想法。刑事案件的辩护，从来不是只在法庭上才开始的。真到了开庭，案件已经经过了侦查、审查起诉两个阶段，卷宗材料定得差不多了，办案机关的判断也基本成型。这时候再想把案子辩成无罪，难度比审前阶段大得多。

一个诈骗案件，真正的高质量辩护窗口，恰恰在法院之前。今天张智勇律师就把这几个窗口讲清楚。

一、先说一个基本概念：出罪不只是法官的事

很多人以为，一个人有没有罪，是法院说了算。没错，定罪权在法院。但刑事案件从立案到审判，中间还有很长一段路，每一个环节都可能让案件“停下来”。

刑事诉讼法第16条规定了几种不追究刑事责任的情形：情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；犯罪已过追诉时效的；犯罪嫌疑人死亡的；其他法律规定免予追究刑事责任的。这些情形一旦查实，案件在任何一个阶段都应当终止，该撤案的撤案，该不起诉的不起诉。

也就是说，“出罪”的大门，从案件一开始就是开着的。问题在于，这扇门不会自动开，得有人去推。

二、侦查阶段的出罪窗口

侦查阶段，也就是公安立案之后、移送检察院之前。这个阶段律师虽然还不能查阅全部卷宗，但可以会见当事人、向办案机关了解涉嫌的罪名和基本案情，更重要的是，可以向侦查机关提交材料和意见。

这个阶段有三个可能的结果：

第一种，公安主动撤案。刑事诉讼法第163条规定，侦查过程中发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件。比如查清了所谓“被骗的款项”其实是正常的经济往来，或者证据显示当事人根本没有实施欺骗行为，案件就可能在这个阶段结束。这是最理想的结果，当事人不留案底，程序彻底终止。

第二种，检察院不批准逮捕。对已被拘留的当事人，公安要在法定期限内提请检察院批捕。如果律师及时提交了不构成犯罪或者无逮捕必要的材料，检察院作出不批准逮捕的决定，公安就应当立即释放；需要继续侦查、并且符合取保候审或者监视居住条件的，才依法变更强制措施。人放出来了，后面走向无罪的空间也会大很多。

第三种，侦查机关采纳律师意见后调整侦查方向。比如原本按诈骗立案，律师提交材料说明这是普通的合同纠纷，即使最后没有撤案，也可能促使办案机关更审慎地认定事实。

这里多说一句黄金救援期。当事人被刑事拘留后，公安机关提请检察院审查批准逮捕的期限，普通案件最长为7日，流窜作案、多次作案、结伙作案的最长可达30日；检察院收到提请后有7天的审查时间。两者相加，普通案件拘留总时长最长为14日，三类特殊案件最长可达37日，这便是业内常说的“黄金37天”。诈骗案件多为多次作案，适用30天提请批捕期限的情况比较普遍。这个阶段案件定性还比较灵活，是提意见、交材料最集中的窗口期，等侦查终结、证据全部固定完毕，再想扭转定性就非常吃力了。

另外还有一个救济渠道值得了解：当事人被逮捕之后，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属，以及辩护律师，都可以依刑事诉讼法第97条申请变更强制措施、请求羁押必要性审查（检察院依第95条也应主动审查羁押必要性）。如果案情出现变化，比如证据显示案件可能是民事纠纷、当事人身体出现状况、社会危险性明显降低，检察院经审查认为不需要继续羁押的，可以建议办案机关释放或者变更强制措施。人先出来，后面的辩护空间也会随之打开。

三、审查起诉阶段：不起诉的三条路

案件移送检察院后，辩护的空间其实更大了。因为这个时候律师可以正式阅卷，把全部证据材料看个遍。看完卷宗，如果发现案件存在出罪空间，可以向检察院提交不起诉的法律意见。

不起诉有三种类型，各有各的适用场景：

第一，法定不起诉。刑事诉讼法第177条第1款规定，犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有第16条规定的情形之一的，检察院应当作出不起诉决定。注意这里是“应当”，检察院没有裁量余地。比如阅卷发现所谓“诈骗”根本没有虚构事实、隐瞒真相的行为，这就属于没有犯罪事实，应当不起诉。

第二，酌定不起诉。第177条第2款规定，犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，检察院可以作出不起诉决定。这类不起诉的前提是行为已构成犯罪，但情节轻微。实务中，诈骗数额刚过起刑点、积极退赃退赔、取得被害人谅解、初犯偶犯的案子，争取酌定不起诉的可能性是存在的。这对当事人意义重大：不起诉就等于没有经过法院审判，不会有有罪判决记录。不过要说明的是，酌定不起诉本质上属于“有罪不诉”，检察机关已经作出了构成犯罪的评价，在部分政审、从业资格场景中可能产生影响，并不是完全零痕迹。

第三，证据不足不起诉。审查起诉阶段，检察院退回公安机关补充侦查以两次为限，每次不得超过一个月。刑事诉讼法第175条第4款规定，对于二次补充侦查的案件，检察院仍然认为证据不足、不符合起诉条件的，应当作出不起诉决定。当然，经一次退回补充侦查后，检察院认为证据不足且没有再次退查必要的，也可以直接作出证据不足不起诉决定，不一定要等两次退查。诈骗案件的证据链条要求很高，主观非法占有目的、欺骗行为、错误认识、处分财产，每一环都要有证据支撑。如果关键环节证据缺失，比如只有被害人陈述指控欺骗，客观证据根本对不上，就有争取证据不足不起诉的空间。

张智勇律师还要提醒一点：证据不足不起诉和前两种不同，它不是终局性的。如果之后发现了新的事实和证据，检察院仍然可以再行起诉。此外，被害人如果对酌定不起诉决定不服，自收到决定书后七日以内可以向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉；也可以不经申诉，直接向人民法院提起自诉。公安机关对不批捕、不起诉决定有异议的，也可以依法要求复议、提请复核。这些都是法定的救济程序，不代表案件必然翻案，但家属对此要有心理预期，不起诉决定作出后也可以持续关注案件动向。

另外要明确：不起诉决定书送达后，如果被不起诉人还在羁押中，依法应当立即释放。所以一旦不起诉争取成功，当事人很快就能出来，这一点家属可以有明确预期。

四、审前辩护和审判辩护，打法完全不同

审前阶段的辩护，和法庭上摆开架势辩论不一样。它更像一场沟通：用书面意见、当面沟通的方式，把无罪的理由摆给办案人员看，让案件在流转中被“过滤”掉。

这里面有几个实务要点：

第一，意见要早提。侦查阶段发现的问题，别等到审查起诉才说。时间越早，办案机关调整的空间越大。

第二，证据要自己动手收集。无罪的证据，很多时候不在案卷里，而在当事人的生活里：合同文本、聊天记录、资金流向、履约记录。家属和律师要尽早固定，晚了就可能灭失。

第三，要精准，不要撒网。给办案机关提交的意见，重点突出一两个最硬的理由，比罗列十条泛泛而谈有用得多。

第四，别把审前辩护当成走形式。实务中，相当一部分最终无罪或者出罪的案件，是在侦查和审查起诉阶段解决的。等到了法院才第一次认真谈无罪，往往意味着前面几百天的时间被浪费了。

五、家属在这个阶段能做什么

第一，第一时间委托律师。有些家属想着“先观察观察”，结果错过了黄金救援期。刑事程序不等人，批捕、移送起诉都有严格期限。

第二，帮律师收集无罪证据线索。当事人被羁押，很多情况只有家属知道：资金的真实用途、和对方沟通的全过程、相关的书面材料。这些线索要及时整理给律师。

第三，谨慎对待退赃退赔。退赔有从宽的作用，但也要在专业判断的基础上进行。如果案件本身是无罪的，盲目退赔有时会被误读为认罪。怎么退、退多少、什么时机退，需要结合案情来判断。

第四，保持沟通，别自作主张。有些家属自己去和被害人、办案人员“沟通”，反而把事情复杂化。专业的事交给专业的人，家属做好配合就够了。

刑事辩护不是法庭上的独角戏，而是一场贯穿全流程的工作。对诈骗案件来说，侦查阶段的撤案、不批捕，审查起诉阶段的三种不起诉，都是实实在在的出罪窗口。

这些窗口的共同特点是：越早介入，作用越大。等案子带着完整的卷宗走进法庭，再想扭转，代价会大得多。

所以如果家人涉嫌诈骗被采取强制措施，别抱着“到法院再辩”的想法等。先把审前这两个阶段的功课做足，该提的意见早点提，该固定的证据早点固定。路要一步一步走，但方向必须一开始就选对。

【作者简介】

张智勇，重庆智豪律师事务所主任，执业29年来代理了贵州省原副省长王晓光案、云南原省委常委政协副主席黄毅案、贵州省原副省长李再勇案、贵州省原政协副主席周建琨案4件省部级职务案，厅级数十件，以及国企、私企人员等各类受贿行贿案上百件，办理了在全国有重大影响的重庆不雅视频赵红霞案、四川交警开房丢枪案、重庆企业家鲁逸荣L置27个月案等，让多人无罪释放。张智勇律师只做刑事案件，擅长职务辩护，行贿，经济犯罪、程序辩护等各类刑案，不畏强权，敢于发声，始终秉持正义至上的执业原则积极为当事人争取合法权益。带领团队办理各类刑事案件近万件，数百件取保不起诉判决无罪案例，为众多当事人实现了无罪释放，赢得了委托人的广泛信赖与高度认可。